【正文】 面 C. 深入細致 D．遵守法定程序 17．下列不屈于實物證據(jù)的有 (B )B．鑒定結(jié)論 18．在“巨 額財產(chǎn)來源不明罪”案件中，負有證明責(zé)任的主體有 (BD) B．檢察機關(guān) D. 犯罪嫌疑人或被告人 19．生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達的人，不能作 (C )． C. 證人 20．在民事訴訟中，當(dāng)事人無需舉證的事實包括(ABCD)。 (2 分 )證明的構(gòu)成環(huán)節(jié)有： (1)證明對象；(2)證明 主體， (3)證明責(zé)任； (4)證明標準； (5)證明方法； (6)證明程序． (2 分 ) 3．勘驗檢查筆錄及現(xiàn)場筆錄的審查判斷。 (1)在證據(jù)的收集中，要努力尋找、發(fā)現(xiàn)并盡可 99地獲得原始證據(jù)． (2 分 )(3)傳來證據(jù)的作用也不可忽視． (2 分 )/ 三、案例分析 (40 分 ) 1． (15 分 )1992年 7月 13 日凌晨，在杭 (州 )肖 (山 )公路上，發(fā)生了一起交通肇事案．事故現(xiàn)場有被害人的尸體和被害人騎的摩托車，尸體旁邊有被害人的血跡。其中一輛肖山某廠車輛．經(jīng)偵查人員查看，誼車上有一處漆皮新脫落的痕跡．廠調(diào)度證明司機劉某 13 日早晨駕車從杭州返回肖山，下車后勝上有慌張的神色．出車登記表證明司機劉某 13日早晨 5 點 55 分回廠．偵查人員詢問劉某和與司機同車的趙某，兩人均否認他們當(dāng)天早上發(fā)生過交通肇事 . , 問：上述案例中哪些證據(jù)屬于物證 ?哪些證據(jù)屬于書證 ? (1)物證有： A 被害人的尸體， B 被害人血跡， C路面上剎車的痕跡； D 解放牌大卡車； E 解放牌大客車漆皮脫落痕跡； F 被害人騎的摩托車 G 被害人手上被掉壞的手表． (8 分 ) (2)書證有： A 被害人手上指明時間的手表； B 肖山某廠的出車表； C 證明離肖山 15 公里的里程碑． (7 分 ) 2. (25 分 )原告郝大海，系河南省某村村民， 1985年在被告河南省某縣工商分行所屬金融服 務(wù)所活期存款 9000 元． 1989 年 4 月 3 日上午，郝大海持存折到金融服務(wù)所取款 3000 元，尚余 6000元．當(dāng)日下午，郝大海發(fā)現(xiàn)存折丟失，因家距金融服務(wù)所較遠，立即用電話向金融服務(wù)所聲明掛失．金融服務(wù)所工作人員王某某接掛失電話后，經(jīng)查，原告帳戶辦的存款分文未動．郝大海在電話中對王某某說：“看著點，別叫人冒支．”王某某答應(yīng)可以．并告訴郝大海第二天到金融服務(wù)所來．之后，王某某沒有按照銀行的有關(guān)規(guī)定，為郝大海辦理掛失手續(xù)，也未向所內(nèi)其他人員交代此事．第二天下午，郝大海到金融服務(wù)所辦理正式掛失手續(xù)時，得知存折內(nèi)的 6000 元存款已被他人冒領(lǐng)．郝大海要求被告賠償被他人冒領(lǐng)的存款，被告拒付。但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對事實的承認直接導(dǎo)致承認對方訴訟請求的除外；當(dāng)事人在場但劉其代理人的承認不作否認表示的，視為當(dāng)事人的承認。 ： 又稱證據(jù)能力、證據(jù)的適格性，是指證據(jù)材料進入訴訟，作為定案根據(jù)的資格和條件，特別是法律所規(guī)定的程序條件和合法形式。 ： 就是當(dāng)訴訟雙方的陳述相互矛盾、發(fā)生沖突時，裁判者便要求雙方分別對神靈發(fā)誓，以證明其陳述的真實性。 ： 是指一切證據(jù)的取舍和證明力的大小，以及案件事實的認定，均由法官根據(jù)自己的良心、理性進行自由判斷，并根據(jù)其形成的內(nèi)心確信認定案件事實的一種證據(jù)制度。 ： 又稱直接審查原則，是指法官、陪審官必須親自接觸案件的所有材料，在審判庭上審查證據(jù)，檢查物證，讓當(dāng)事人、證人、鑒定人出庭并親自聽取他們的口頭陳述，聽取法庭辯論，然后據(jù)以對案件的實質(zhì)問題作出裁判。 ： 是指證據(jù)必須同案件事實存在的某種聯(lián)系，并因此對證明案情具有實際意義。 ： 是指據(jù)以查明案件真實情況的一切物品和痕跡。 ： 是指能夠根據(jù)其表達的思想和記載的內(nèi)容查明案件真實情況的一切物品。 ： 是指國家機關(guān)、企事業(yè)單位、人民團體在法定的權(quán)限范圍內(nèi)所制作的文書，以此文書作為證明案件有關(guān)情況的書證。 ： 是指文書的制作人最初所制成的文書。 ： 是指運用影印技術(shù)，將原本、正本攝影或復(fù)印而形成文書。 、被告人供述和辯解： 是指犯罪嫌疑人、被告人就有關(guān)案件情況，向偵查人員、檢察人員和審判人員所作的陳述，即通常所說的口供。 、檢查筆錄： 是指辦案人員對與案件有關(guān)的場所、物品、人身進行勘驗、檢查時，所作的文字記載，并由勘驗、檢查人員和現(xiàn)場見證人簽名的一種書面文件。 ： 是指不是直接來源于案件事實或原始出處，而是從間接的非第一來源獲得的證據(jù)材料，即經(jīng)過復(fù)制、復(fù)印、傳抄、轉(zhuǎn)述等中間環(huán)節(jié)形成的證據(jù)，是從原始證據(jù)派生出來的證據(jù)，故又稱為非第一來源的證據(jù)或派生證據(jù)。 ： 是指反駁控訴、能夠證明犯罪事實不存在，或者是證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕以及減輕他們刑事責(zé)任的證據(jù)。 ： 是指能夠證明對方當(dāng)事人主張的事實不存在的證據(jù)。 ： 是民事訴訟和行政訴訟中的概念， 6 是指負有舉證責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定和法院指定的期限內(nèi)提出證明其主張的相應(yīng)證據(jù)，逾期不舉證責(zé)承擔(dān)證據(jù)失效法律后果的一項訴訟期間制度。 ： 是指司法機關(guān)或者當(dāng)事人收集或者提供證據(jù)證明主張的案件事實成立或者有利于自己的主張的責(zé)任，否則 ，將承擔(dān)其主張不能成立的危險。 ： 是指司法人員認定案件事實符合情理，具有成立的一般可能性。 ： 又稱裁判上的推定或訴訟上的推定，是與法律上的推定相對而言的，是指法律規(guī)定法院有權(quán)依據(jù)已知事實，根據(jù)經(jīng)驗法則進行邏輯上的演繹，從而得出 待證事實是否存在及其真?zhèn)蔚慕Y(jié)論。 ： 是對非法取得的供述與非法搜查和扣押取得的證據(jù)予以排除的總稱。 ： 訴訟的任何一方提出證人到庭作證的，都需要由提出證人的一方當(dāng)事人當(dāng)庭對證人就待證事實進行連續(xù)的提問，由證人逐一回答，其回答只限于問題所涉及的內(nèi)容，而不能連續(xù)不斷地陳述，要等到發(fā)問者到下一個事實時才能作關(guān)于下一個事實的陳述，這樣可以使對方當(dāng)事人充分考慮本方當(dāng)事人的詢問是否違反證據(jù)規(guī)則，而有隨時提出反對的機會。特權(quán)的享有者可以免除出庭作證和就特權(quán)事項提供證明，可以制止他人提示特權(quán)范圍內(nèi)的情況 。 86. 刑事證據(jù)開示： 又稱刑事證據(jù)展示，是批刑事訴訟中的控 辯雙方在審判人員主持下，依法相互展示與案件事實有關(guān)聯(lián)的證據(jù)的活動。 ？ 答：（ 1）借鑒和創(chuàng)新的研究方法；（ 2）定性和定量的分析研究方法；（ 3）系統(tǒng)、全面研究的方法；（ 4）比較研究的方法；（ 5）實證研究的方法。 ？ 答：（ 1）堅持口供至上的原則，定罪必須取得被告人認罪的供 詞。（ 5）重視勘驗檢查。（ 2）在法庭審理中，所有提供言詞證據(jù)的證人、鑒定人、被害人、被告人必須出庭作證。 ？ 答：（ 1）符合了程序公正價值，體現(xiàn)了對案件事實認識的正當(dāng)性要求。（ 2）證據(jù)的關(guān)聯(lián)性。（ 3）在民事訴訟和行政訴訟中，雙方當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭議時，證據(jù)是解決發(fā)生爭議案件的事實基礎(chǔ)，人稱“打官司就是打證據(jù)”，充分地說明了證據(jù)的地位和作用。 。為了保證證言的客觀性，詢問證人時辦案人員不能少于兩名。（ 4）詢問證人必須個別進行，不許采用討論會、座談會的形式互相啟發(fā)誘導(dǎo)進行詢問。在承認無誤后，由證人在筆錄上簽名或捺手印。 7 。 (2)選擇訊問地點。（ 6）先予告知申請回避權(quán)和聘請律師權(quán)。（ 9）訊問聾、啞的犯罪嫌疑人、被告人，應(yīng)當(dāng)有通曉聾、啞手勢的人參加，并且將這種情況記明筆錄。（ 2）從口供材料的來源上，審查其訊問的程序是否合法。（ 6）審查犯罪嫌疑人、被告人的口供與其他證據(jù)有無矛盾。首先，作出自認者的相對方對自認的事實不再承擔(dān)舉證責(zé)任；其次，自認者在自認后不得隨意撤回自認，也不得在同一訴訟中再就自認的事實進行爭執(zhí)或主張與自認事實相反之事實。在行政訴訟中自認撤回的條件是自認在外力影響下作出的，在有充分證據(jù)反駁的情況下，自認可以撤回。（ 2）有的鑒定結(jié)論，由于受到送驗材料、技術(shù)能力、設(shè)備條件、客觀干擾、主觀條件、業(yè)務(wù)水平等方面的限制，其科學(xué)性、準確性受到了影響。（ 2）鑒定結(jié)論所依據(jù)的送鑒材料是否充分、真實。 、檢查筆錄及現(xiàn)場筆錄的概念、意義。 2 尸體檢驗筆錄。 4 人身檢查筆錄。 答：由于視聽資料是通過高精技術(shù)手段制作的，它除了具有證據(jù)的共同屬性，即客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性之外，作為高精技術(shù)證據(jù)，其證明力還是直接、形象、準確、科學(xué)和綜合性的特點。它所表達的思想內(nèi)容是以原聲，原貌再現(xiàn)一定的法律行為或案件事實，通過人們對其作出的直接的判斷，所謂準確，是指視聽資料對案件事實的記錄和反映細致入微，比較客觀和可靠。對證據(jù)進行分類研究，在理論和實踐中，具有重要的意義。因此，它對保證案件的質(zhì)量有著重要的作用，對證據(jù)進行分類研究，掌握各類證據(jù)的運用規(guī)則和規(guī)律，可以使公安、司法人員辦案走向規(guī)范化、科學(xué)化，可以克服長期以來辦案人員的傳統(tǒng)觀念和傳統(tǒng)做法。原始證據(jù)和傳來證據(jù)和運用規(guī)則：首先，在證據(jù)的收集中，要努力尋找、發(fā)現(xiàn)并盡可能地獲得原始證據(jù)。同時還要遵守相應(yīng)和特殊規(guī)則， (1)來源不明的材料，不能作為證據(jù)使用和；（ 2）在運用傳來證據(jù)時，在運用傳來證據(jù)時，應(yīng)采取傳聞、轉(zhuǎn)抄、復(fù)制次數(shù)最少的材料；（ 3）只有傳來證據(jù)時，定案必須持慎重態(tài)度，對案件事實不能輕易作出結(jié)論。 言詞證據(jù)和實物證據(jù)的運用，包括對其收集、保全和證明力的確定。在運用實物證據(jù)時，則要注意運用言詞證據(jù)挖掘?qū)嵨镒C據(jù)的證明力。 答： 有罪證據(jù)： 是指能夠證明犯罪事實存在，犯罪嫌疑人、被告人有罪，或者是加重犯罪嫌疑人、被告人刑事責(zé)任的證據(jù)。三是在證明的過程中，有罪證據(jù)與無罪證據(jù)勢均力敵，定也定不了，否也否不掉時，盡了最大的努力仍不能收集新證據(jù)，否掉一方，這時只有按照“疑罪從無”的原則，宣告無罪。 由于直接證據(jù)多數(shù)表現(xiàn)為言詞證據(jù)，其真實性、可靠性、穩(wěn)定性較差，因此，在運用時必須遵 守以下規(guī)則：（ 1）嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據(jù)。（ 4）直接證據(jù)必須得到間接證據(jù)的印證，才能認定案件事實。 （ 4）所有的間接證據(jù)結(jié)合起來，對案件只能作出一個正確的結(jié)論。（ 3）把證據(jù)劃分為本證與反證，有利于審判人員審查證據(jù)。（ 2）條件受限。 ？ 答：（ 1）為正確適用法律提供可靠的事實基礎(chǔ)。（ 2）收集證據(jù)必須主動、及時。（ 6）收集證據(jù)必須充分運用現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)手段。（ 2）設(shè)立刑事證據(jù)展示制度有利于實現(xiàn)控辯雙方平等武裝，實現(xiàn)程序公正。（ 3）非對等展示原則。（ 2）證據(jù)交換的時間。 ？ 答：（ 1）舉證期限可分協(xié)商舉證 期限和指定舉證期限。訴訟前的保全包括行政機關(guān)采取的證據(jù)保全、公正機關(guān)采取的證據(jù)保全和人民法院應(yīng)申請采取的證據(jù)保全。二是對物證保全，可以通過勘驗并制作勘驗筆錄、繪圖、拍照或錄像的具體措施，當(dāng)某些物證有可能被毀損時，就應(yīng)盡快采取強制辦法，加以扣押，也可以盡可能地提取原物，妥善保管。歐洲歷史進入中世紀之后，一種全新的證明制度出現(xiàn)了，即 以證據(jù)作為證明案件事實的手段，它的最初表現(xiàn)形式就是法定證明制度，又稱為形式證明制度。（ 2）證明主體和證明責(zé)任。 原 理的？ 答：第一，人的認識具有主觀性和客觀性，主觀的認識結(jié)果必須完全符合客觀情況，認識才具有絕對的真理性。訴訟證明的正當(dāng)性體現(xiàn)在以下幾個方面：其一，證據(jù)要合法，也就是說要具有證據(jù)能力或者可采性。（ 2）根據(jù)證明對象所屬領(lǐng)域不同，可將證明分為嚴格證明與自由證明。第四，證明對象是法律規(guī)定的要件事實。（ 4）刑事訴訟程序事實。（ 4）與案件有關(guān)的其他事實。 ？ 答：刑事訴訟法第 162 條：“在被告人最后陳述后，審判長宣布休庭，合議庭進行評議，根據(jù)已經(jīng)查明的事實，證據(jù)和有關(guān)的法律規(guī)定，分別作出以下判決：（一）案件事實 清楚，證據(jù)確實、充分，依據(jù)法律認定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出有罪判決；（二）依據(jù)法律認定被告人無罪的，應(yīng)當(dāng)作出無罪判決；（三）證據(jù)不足，不能認定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)不足、指控的不能成立的無罪判決?！痹撘?guī)定第 7 條還規(guī)定了當(dāng)事人證明責(zé)任的綜合平衡，即“在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時，人民法院 可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)”。該規(guī)定第 5 條規(guī)定：“在行政賠償中，原告應(yīng)當(dāng)對被訴具體行政行為造成損害的事實提供證據(jù)。該條規(guī)定：“在被告人最后陳述后，審判長宣布休庭，合議庭進行評議，根據(jù)已經(jīng)查明的事實， 證據(jù)和有關(guān)的法律規(guī)定，分別作出以下判決：（一）案件事實清楚，證據(jù)確實、充分，依據(jù)法律認定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出有罪判決；（二）依據(jù)法律認定被告人無罪的，應(yīng)當(dāng)作出無罪判決；（三）證據(jù)不足，不能認定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)不足、指控的不能成立的無罪判決。另一方面，如果證據(jù)不足時，法院要作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決，這種判決結(jié)果，與檢察機關(guān)或自訴人的起訴主張聯(lián)系起來，非常明確地說明，在公訴案件中，由檢察 9 機關(guān)承擔(dān)證明責(zé)任；在自訴案件中，由自訴人承擔(dān)證明責(zé)任。另一種情況，就是對于一些程序法事實，犯罪嫌疑人和被告人要承擔(dān)證明責(zé)任。因為民事訴訟涉及的是 作為平等主體的當(dāng)事人雙方的糾紛，他們在訴訟過程中完全可能面臨著同樣的機遇和問題。這種規(guī)定方式對于我國民事審判實務(wù)造成了負面影響