【正文】 能給相對(duì)人造成損失的后果，而仍然進(jìn)行這種民事行為，希望或放任違法后果的發(fā)生。 行為人主觀上必須有過錯(cuò)。 必須有損失的存在。 必須有締約過失行為的存在。 （二）締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件 締約過失責(zé)任采取過錯(cuò)責(zé)任原則，其構(gòu)成須包括客觀要件和主觀要件兩個(gè)方面。締約過失責(zé)任在現(xiàn)行法中盡管已經(jīng)得到明確，但附隨的先合同義務(wù)法律無明確的規(guī)定，只是 適用了民法的基本原則，即：誠實(shí)信用原則。信賴?yán)婊蚍Q消極利益，一般是指無過錯(cuò)一方因合同無效、不成立等原因遭受的實(shí)際損失。根據(jù)誠實(shí)信用原則，當(dāng)事人在締結(jié)合同過 程中，負(fù)有相互協(xié)助、通知、說明、照顧、保密、保護(hù)等附隨義務(wù)。必須是雙方之間接觸、了解、確信后才能產(chǎn)生一種信賴關(guān)系，如一方當(dāng)事人違反先合同義務(wù)對(duì)相對(duì)方構(gòu)成損害，才能產(chǎn)生締約過失責(zé)任。另種觀點(diǎn)認(rèn)為，由于締約過程是一個(gè)不斷變化的過程，想要確立一個(gè)時(shí)間點(diǎn)非常困難，而且是僵化的。締約過失責(zé)任產(chǎn)生于何時(shí)，何時(shí)終結(jié)，存在著不同的觀點(diǎn)。 在《合同法》頒布實(shí)施以前，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為我國并沒有相對(duì)完整的締約過失責(zé)任的理論。法律所保護(hù)的并非僅是一 個(gè)業(yè)已存在的契約關(guān)系，正在發(fā)生的契約關(guān)系亦包括在內(nèi)，否則，契約交易將暴露于外不受保護(hù)，契約一方當(dāng)事人不免成為他方疏忽或不注意的犧牲品。何謂 締約過失責(zé)任，學(xué)者們歸納的定義不盡統(tǒng) 一，一般認(rèn)為是指在合同締結(jié)過程中，一方當(dāng)事人因違背其依據(jù)誠實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，并致使另一方的信賴?yán)嬖馐軗p失時(shí)，而承擔(dān)的民事責(zé)任 。又因?yàn)榫喖s過失責(zé)任與合同責(zé)任密切相關(guān)，在 新的合同法中將締約過失責(zé)任納入其中，實(shí)是一種創(chuàng)舉。簡(jiǎn)言之，就是合同締結(jié)當(dāng)事人一方因違背誠實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，而致使另一方當(dāng)事人的信賴?yán)嬖馐軗p失時(shí)，所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任?；驹瓌t的第二個(gè)作用是補(bǔ)充作用。 所以 說合同法的基本原則是合同法的綱領(lǐng)，它的作用不僅表現(xiàn) 在某一章節(jié)、某一制度，而貫穿整部合同法。行政機(jī)關(guān)不得干涉當(dāng)事人依法訂立的合同，不得違法變更甚至撕毀當(dāng)事人訂立的合同。針對(duì)這種情況，強(qiáng)調(diào)合同具有法律約束力，現(xiàn)實(shí)意義很大。合同法的規(guī)定，除有關(guān)合同效力的規(guī)定、以及《合同法》第 38 條有關(guān)指令性任務(wù)或者國家訂貨任務(wù)等規(guī)定外，絕大多數(shù)都是任意性規(guī)定。法律的強(qiáng)制性規(guī)定，是國家通過強(qiáng)制手段來保障實(shí)施的那些規(guī)定，譬如納稅、工商登記，不得破壞競(jìng)爭(zhēng)秩序等規(guī)定。 三、守法律、不得損害社會(huì)公共利益原則 《合同法》第 7 條規(guī)定，當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密給對(duì)方 造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。有人認(rèn)為，按照恪守商業(yè)道德的要求，誠實(shí)信 用原則包含公平的意思。只有在長(zhǎng)時(shí)期的商品交換中，在價(jià)格圍繞著價(jià)值的上下波動(dòng)之中，才表現(xiàn)出等價(jià)有償?shù)囊?guī)律。等價(jià)有償是商品交換的規(guī)則，作為規(guī)范市場(chǎng)交易行為的合同法，公平原則已經(jīng)包含等價(jià)有償?shù)膬?nèi)容。誠實(shí)信用，主要包括三層含義：一是誠實(shí)，要表里 如一，因欺詐訂立的合同無效或者可以撤銷。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。二是明確規(guī)定有些格式條款無效。第 36 條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式訂 立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。合同法第 12 條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定。比較于三部合同法，許多是新規(guī)定。法律限 制的另一方面是程序法的規(guī)定。自愿原則是法律賦予的，同時(shí)也受到其他法律規(guī)定的限制，是在法律規(guī)定范圍內(nèi)的“自愿”。合同法的基本原則，是合同法區(qū)別其他法律的標(biāo)志，集中體現(xiàn)了合同法的基本特征?；驹瓌t是正確理解具體條文的關(guān)鍵。法院每年受理的合同糾紛案件，大約３００萬件。 （二）合同成立和合同生效在司法實(shí)踐意義 合同成立在司法實(shí)踐中筆者認(rèn)為主要有兩個(gè)意義，一個(gè)是雙方當(dāng)事人確定合同成立后履行合同內(nèi)容的基礎(chǔ)，因此，對(duì)于合同主體來講合同成立的過程最重要的就是對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行詳盡的商榷，而第二個(gè)意義在于確定合同成立的時(shí)間，根據(jù)我們前述分析合同成立的時(shí)間可知，大多時(shí)候合同成立都是合同生效的時(shí)間， 因此，合同成立后當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按 照合同的內(nèi)容履行合同內(nèi)容，否則將承擔(dān)違約責(zé)任。因此，我們看到合同成立這一概念本身體現(xiàn)的即是合同法對(duì)于合同主體意思自治和意思自由的一種尊重。合同生效和有效合同是兩個(gè)非常相近而且非常容易混淆的概念。那么對(duì)于符合合同生效實(shí)質(zhì)要件的合同，它生效的時(shí)間大多是成立時(shí)即可獲得法律的肯定性評(píng)價(jià)，而特殊情況又包括了（ 1）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。而筆者并不贊同這種觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為合同的生效解決 的是已經(jīng)成立的合同怎樣獲得法律的肯定性評(píng)價(jià)和何時(shí)獲得法律的肯定性評(píng)價(jià)的問題，應(yīng)該包括實(shí)質(zhì)要件和形式要件，實(shí)質(zhì)要件應(yīng)該符合《民法通則》 55 條規(guī)定的民事法律行為應(yīng)該具備的條件，即（ 1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力； （ 2）意思表示真實(shí)；（ 3）不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 實(shí)踐合同是指除當(dāng)事人意思表示一致外，還需交付標(biāo)的物才能成立的合同，比如單純的私人之間的贈(zèng)與合同。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定分析：合同成立的時(shí)間首先區(qū) 分為諾成合同和實(shí)踐合同來分析： 諾成合同，是指當(dāng)事人意思表示一致合同即為成立，而不需要以交付標(biāo)的物為成立要件的合同。 一、合同成立和合同生效的概念 關(guān)于合同成立，有兩層含義，第一層含義是指當(dāng)事人經(jīng)過要約、承諾這一合同訂立的過程最終以締結(jié)合同為目的就合同內(nèi)容達(dá)成的意思表示一致，反映的是是法律對(duì)當(dāng)事人意思自治和意思自由的尊重，也是合同法最基本的法律理念體現(xiàn)。因此，合理的認(rèn)識(shí)合同成立與合同生效有助于我們更好的維護(hù)自己的合法權(quán)益。這里支付的違約金數(shù)額也應(yīng)該的是當(dāng)事人預(yù)先協(xié)商確定的，是獨(dú)立于履行行為之外的給付。 一旦出現(xiàn)違約情形，那么根據(jù)合同法的規(guī)定，就必須承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。因?yàn)樵诼男衅诘降那闆r下，沒有履行 并不必然給對(duì)方造成損害或重大損害。所以要留下一個(gè)機(jī)會(huì)，讓真正的權(quán)利人去追認(rèn)去，那么在追認(rèn)前是處于效力待定。 區(qū)分無效和效力待定。 區(qū)分無效和可撤銷。所謂可撤銷，即允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無效。當(dāng)然，一個(gè)合同的無效，并不是全部的無效，如果合同只是部分無效，那么它就不影響其他部分的效力，對(duì)于其他部分，仍然被確認(rèn)為是有效的，同時(shí)，合同的無效也不影響解決爭(zhēng)議方法 條款的效力。所謂待定，即尚不能確定，有待于其他行為使之確定，這也是效力待定的合同不同于其他合同的最大特點(diǎn)。從我國司法實(shí)踐來看，基本上沒有區(qū)分合同的成立和生效問題，因此我們可以看到，合同的成立與合同的生效常常是密切聯(lián)系在一起的，因?yàn)楫?dāng)事人訂立合同旨在實(shí)現(xiàn)合同所產(chǎn)生的權(quán)利和利益，這就要求合同應(yīng)當(dāng)對(duì)當(dāng)事人具有拘束力。合同的效力反應(yīng)了法律對(duì)合同的評(píng)價(jià)，因此，已經(jīng)成立的合同只有具備了一定的要件，才能有效。當(dāng)然，制定如此多的規(guī)范，最終目的還是在于鼓勵(lì)市場(chǎng)交易，合同法的產(chǎn)生既是對(duì)市場(chǎng)交易的一種無形的限制，也是對(duì)市場(chǎng)交易的一種鼓勵(lì)，雖說市場(chǎng)是自由的，但也需要國家政策的依靠和支持，離開了政府的支持，市場(chǎng)也很難安穩(wěn)地存續(xù)下去，因此，國家在合同法中加入鼓勵(lì)交易這一原則，目的就是體現(xiàn)政府對(duì)交易的支持?？傊?，當(dāng)事人在交易活動(dòng)的每一個(gè)環(huán)節(jié)，都應(yīng)該遵守誠實(shí)信用原則，只有這樣，才能使商業(yè)交易當(dāng)事人既能遵守商業(yè)道德，又能嚴(yán)格守約和正確履約，從而能夠形成交易的正常秩序。在大陸法系國家，誠實(shí)信用被賦予債法的最高指導(dǎo)原則或被稱為“帝王原則”。 （ 4） 合同法對(duì)某些特殊合同的訂立做出了必要的限制。在一般情況下，有約定的按約定，無約定的按法律規(guī)定。合同自由原則在我國《合同法》第 4條中有具體的體現(xiàn)，根據(jù)該條規(guī)定，當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。知道 1981年 12 月 13日第五屆全國人大第四次會(huì)議通過了《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》，合同法才有了比較完整的體系，1993年 9月 2日，第八屆全國人大常務(wù)委員會(huì)第三次會(huì)議通過《關(guān)于修改中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法的決定》 ,合同法逐步走向成熟。 .1950年 9月 27日，政務(wù)院財(cái)政經(jīng)濟(jì)委員會(huì)頒布了我國第一個(gè)合同法規(guī)，即《機(jī)關(guān)、國營企業(yè)、合作社簽訂合同契約暫行辦法》，由此引出的中央部委頒布的大大小小合同法規(guī)達(dá)到 40 多個(gè)。 社會(huì)的變遷終究是要導(dǎo)致法律的發(fā)展，而法律，歸根結(jié)蒂不過是一定社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件的產(chǎn)物和反映，對(duì)合同自由的限制、進(jìn)一步強(qiáng)化對(duì)消費(fèi)者的保護(hù)、誠信原則，不斷完善合同法的實(shí)質(zhì)性問題等已成為合同法的一項(xiàng)重要任務(wù)， 已為越來越多的國家所接受和奉行。根據(jù)法律的規(guī)定，構(gòu)成違約責(zé)任應(yīng)具備的要件有： 。二是有針對(duì)性地作出最難體現(xiàn)該項(xiàng)基本原則特征的規(guī)定。有人認(rèn)為，有關(guān)合同法基本原則的表述不夠全面?！逗贤ā冯m然沒有明文規(guī)定該原則，但是從該法的立法目的和價(jià)值取向上進(jìn)行分析可以得出這一結(jié)論。但法律與社會(huì)存在相比，畢竟是第二性的，法律很難對(duì)社會(huì)上的形形色色事無巨細(xì)地都作出規(guī)定。當(dāng)然，法律的任意性規(guī)定， 不是永遠(yuǎn)不能適用。 遵守法律，主要指的是遵守法律的強(qiáng) 制性規(guī)定?！逗贤ā返?92 條規(guī)定，合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。《合同法》第 42 條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同過程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借 訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。由于合同種類廣泛性，有的合同屬于無償合同，用公平原則比等價(jià)有償涵蓋更寬一些，更能照顧千姿百態(tài)的各類合同的需要。我認(rèn)為在合同法中還是用公平原則代替等價(jià)有償原則為好。三是從當(dāng)事人協(xié)商合同條款時(shí)起，就處于特殊的合作關(guān)系中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)恪守商業(yè)道德，履行相互協(xié)助、通知、保密等義務(wù)。 （二）、誠實(shí)信用原則 合同法第五條規(guī)定， 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)?！弊栽冈瓌t是合同法的重要基本原則，合同當(dāng)事人通過協(xié)商，自愿決定和調(diào)整相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 合同法的原則： （一）、合同自愿原則 合同法第四條規(guī)定：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。自愿原則也是發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求，隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，合同自愿原則就越來越顯得重要。二是守信，要言行一致，不能反復(fù)無常，也不能口惠而實(shí)不至。公平地確定各方的權(quán)利和義務(wù)，就有價(jià)值相等的意思。公平原則既表現(xiàn)在整個(gè)社會(huì)的交易秩序方面，更表現(xiàn)在個(gè)別的具體的合同之中，任何一個(gè)合同都應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，體現(xiàn)公平原則的精神。除合同履行時(shí)應(yīng)當(dāng)遵 循誠實(shí)信用原則以外，合同法規(guī)定誠實(shí)信用還適用于訂立合同階段，即前契約階段，也適用合同終止后的特定情況，即后契約階段。該 二條規(guī)定的是締約過失責(zé)任，承擔(dān)締約過失責(zé)任的基本依據(jù)是違背誠實(shí)信用原則。該條規(guī)定，集中表明二層含義，一是遵守法律（包括行政法規(guī)），二是不得損害社會(huì)公共利益。法律的任意性規(guī)定，是當(dāng)事人可以選擇適用或者排除適用的規(guī)定，基本上涉及的是當(dāng)事人的個(gè)人利益或者團(tuán)體利益。隨著民事法律的不斷完備，不少過去屬于不得損害社會(huì)公共利益的內(nèi)容，現(xiàn)在已經(jīng)有法律規(guī)定，成為遵守法律的內(nèi)容。 四、（鼓勵(lì)交易原則） （只有確立鼓勵(lì)交易原則，才能使民事主體積極主動(dòng)地尋求自身的最大利益，使保護(hù)當(dāng)事人的合同權(quán)益落到實(shí)處?！逗贤ā返?3條至第8 條規(guī)定了合同法的基本原則。那么，合同法的基本原則怎么寫呢？一是類似于民法通則的辦 法，如民法通則第 4 條規(guī)定， 民事活 動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則。只有具備一定的條件，違約當(dāng)事人才承擔(dān)違約責(zé)任。 合同法關(guān)于違約責(zé)任的規(guī)定 篇二：合同法論文 法學(xué) 092 錢 鳳蓮 09056218 論合同法的相關(guān)問題 前言 20 世紀(jì)以來，社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)發(fā)生了巨變，科學(xué)技術(shù)突飛猛進(jìn)，經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展不斷深化發(fā)展，合同法作為調(diào)整各類交易關(guān)系的法律，作為維系一定社會(huì)商品經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的紐帶，對(duì)市場(chǎng)起著極大的支撐作用，也隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而不斷演化和發(fā)展，正從從形式主義走向?qū)嵸|(zhì)主義。 二、我國合同法的發(fā)展歷程 我國合同法的發(fā) 展主要經(jīng)歷了三大歷程： 19501956年。國家加進(jìn)了對(duì)合同的立法工作，頒布 了一系列的法規(guī)，但都是以單行法規(guī)的形式存在的，缺乏一些協(xié)調(diào)性和照應(yīng)性。 合同自由原則。 合同自由原則保障合同在訂立時(shí)，充分尊重當(dāng)事人的意志自由，盡量減少政府不必要的干預(yù)，法律尊重當(dāng)時(shí)所享有的自由，使當(dāng)事人在自愿 的基礎(chǔ)上達(dá)成合意，盡量限制強(qiáng)制性的規(guī)范，努力擴(kuò)大任意性規(guī)范。 （ 3） 合同法規(guī)定了顯失公平的合同可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)予以撤銷。重合同、守信用，“言必行、行必果”是中華民族傳統(tǒng)美德的重要組成部分，也是社會(huì)主義商業(yè)道德的主要內(nèi)容，我國社會(huì)深受儒家思想的影響，因此，在我國的《合同法》中也確立了誠實(shí)信用原則。對(duì)于履行的標(biāo)的、時(shí)間、地點(diǎn)、數(shù)量、方法、價(jià)格等方面也應(yīng)體現(xiàn)誠實(shí)信用原則；終止后，盡管合同終止后，雙方當(dāng)事人不再承擔(dān)合同義務(wù)，但亦應(yīng)根據(jù)誠實(shí)信用原則，承擔(dān)某些附隨義務(wù)，如保密、忠實(shí) 義務(wù)等。一個(gè)合同之所以 能夠稱為合