【正文】 也不明知或應知的,受讓人可以以欺詐為由主張撤銷合同。股東虛假出資或抽逃出資，其與受讓方簽署的股權轉(zhuǎn)讓合同效力及相應責任的承擔。根據(jù)上述兩個條款，股東是否完全出資并不影響其股東資格，只要股東記載于股東名冊，即使未足額繳納注冊資本，也依法享有未出資部分對應的股權，可依法進行轉(zhuǎn)讓。股東實繳的出資額轉(zhuǎn)讓沒有爭議，但股東認繳而尚未繳納的出資額能否轉(zhuǎn)讓？在公司法修定之前，境內(nèi)公司采用的是法定資本制，也就是在領取營業(yè)執(zhí)照前先繳清全部注冊資本，并且《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》第六條規(guī)定“投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權”，不能質(zhì)押也就不能轉(zhuǎn)讓，因此包括一些審批機關在內(nèi)認為股東未繳納的出資不得轉(zhuǎn)讓。（2）受讓方向法院起訴，要求轉(zhuǎn)讓方履行報批義務時，為防止其在訴訟期間將股權轉(zhuǎn)讓他人，受讓方應在起訴同時申請保全轉(zhuǎn)讓方在該外商投資企業(yè)的股權。●最高人民法院《關于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第十四條 當事人之間約定一方實際投資、另一方作為外商投資企業(yè)名義股東，實際投資者請求確認其在外商投資企業(yè)中的股東身份或者請求變更外商投資企業(yè)股東的，人民法院不予支持。而外商投資企業(yè)的股權轉(zhuǎn)讓中，受讓方何時取得目標公司的股東資格？ 筆者認為應當是審批機關批準之日，具體一點就是外商投資企業(yè)從商務局領取新的批準證書之日。實踐中，有股權受讓方在簽訂股權轉(zhuǎn)讓合同后，因條件有變，有意不提供相關報批資料、拖延審批，不予上述配合，導致轉(zhuǎn)讓方無法在審批機關辦理審批，損害轉(zhuǎn)讓方利益。①法院“責令轉(zhuǎn)讓方限期履行報批”的判決生效之前，因轉(zhuǎn)讓方不履行報批，受讓方提出解除股權轉(zhuǎn)讓合同：此時的股權轉(zhuǎn)讓合同只是成立但尚未生效，因此受讓方解除合同，只能限于實際損失（實際支出費用）向轉(zhuǎn)讓方要求賠償。法院判決后，被告及第三人限期內(nèi)仍不履行時，原告可以依據(jù)生效判決書自行向?qū)徟鷻C關報批。一方不履行或不配合履行報批義務時，對守約方的法律救濟?！度舾梢?guī)定》第二十條規(guī)定：股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議和修改企業(yè)原合同、章程協(xié)議自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準證書之日起生效。在合作期限內(nèi)，合作企業(yè)協(xié)議、合同、章程有重大變更的，須經(jīng)審查批準機關批準。關于外商投資企業(yè)的股權轉(zhuǎn)讓合同的生效，行政法規(guī)明確規(guī)定必須要經(jīng)過審批機關批準后方能生效，包括部門規(guī)章和司法解釋都對其有相同的規(guī)定。根據(jù)《外商投資企業(yè)境內(nèi)投資暫行規(guī)定》，收購方應當符合以下規(guī)定： ①注冊資本已經(jīng)全部繳清 ②已經(jīng)開始盈利 ③無違法經(jīng)營記錄。）（2）對“受讓方是中國自然人”的限制：根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法及中外合作經(jīng)營企業(yè)法的有關規(guī)定，中外合資、合作企業(yè)的中方只能是公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，不能是個人。根據(jù) 2011年修訂的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》的規(guī)定，目前限于合資或合作（即不允許外商獨資）的外商投資產(chǎn)業(yè)項目有27項，其中規(guī)定中方控股的有18項?？紤]到股權轉(zhuǎn)讓合同的效力在外商投資企業(yè)股權轉(zhuǎn)讓業(yè)務中的重要性，本文擬從外商投資法律政策、政府審批、股東的瑕疵出資、股東的優(yōu)先購買權、名義股東轉(zhuǎn)讓股權、章程約定、權利機構(gòu)決議、當事人報批資料虛假等方面探討外商投資企業(yè)股權轉(zhuǎn)讓合同的效力。實踐中，有些公司章程規(guī)定的對股權轉(zhuǎn)讓的限制已構(gòu)成或?qū)嶋H構(gòu)成了對股東權轉(zhuǎn)讓的禁止，造成股東無法轉(zhuǎn)讓股權。具體地說，（1）允許章程作出限制的公司只能是非上市公司（含有限責任公司），股份只能是記名股份。如英美國家允許公司章程、組織細則、股東間協(xié)議、股東與公司間協(xié)議對股權轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)讓的登記作出限制，其限制內(nèi)容更加豐富。筆者認為可從以下三方面區(qū)別：首先，公司章程是根據(jù)股東們的意思而制定、變更，并以法定形式予以公示的。這種觀點的立論依據(jù)主要是“公司的合同理論”。（二）公司股東違反公司章程的禁止或限制性規(guī)定而與他人簽訂的股權轉(zhuǎn)讓合同的效力。公司可在出售前或出售后、或同時對他們提起訴訟以獲得應支付的股款和對已承擔費用的補償。在實行實繳資本制的公司（如依照《公司法》設立的公司包括外商投資股份有限公司）中，股東繳足注冊資本的公司才能成立，因此公司成立后，只有出資的認股人才能成為股東，未出資的認股人不能成 立股東，其轉(zhuǎn)讓“股權”的行為無效；而在實行認繳資本制的公司（如依《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《外商投資企業(yè)法》設立的有限責任公司）中，公司成立時認股人只要實際交付部分出資即成為股東，并負有按約交足出資的義務，股東未按約定交足出資的，應承擔出資不足的責任，但不影響其股東地位，其轉(zhuǎn)讓股權的行為應認定有效。股份的原始取得，以對公司出資為必要條件。三、二種疑難股權轉(zhuǎn)讓合同效力的認定（一）未出資或出資不足或抽逃出資的公司股東與他人簽訂股權轉(zhuǎn)讓合同的效力。（五）雙方當事人是否構(gòu)成惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益 實踐中，當事人惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益的情形主要有：轉(zhuǎn)讓國有、集體企業(yè)的出資時，轉(zhuǎn)讓方?jīng)]有對股權進行評估即進行轉(zhuǎn)讓，或者出資轉(zhuǎn)讓的價格明顯低于合理的市場價格，從而損害國家、集體擁有的股份的權益，造成國有資產(chǎn)嚴重流失的。出讓人隱瞞擔保之債的金額足以對股權價格產(chǎn)生重大影響的，受讓人有權請求宣告合同無效或撤銷合同。（2）根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第10條和《中外合作經(jīng)營企業(yè)實施細則》第23條規(guī)定，合營或合作一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資，必須經(jīng)其他合營或合作一方 向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資，必須經(jīng)其他合營或合作各方的同意，對合營一方轉(zhuǎn)讓的出資，合營他方有優(yōu)先購買權。實踐中，對于那些雖然在股權轉(zhuǎn)讓時未依法履行審批手續(xù)，但是在庭審結(jié)束前補辦了批準手續(xù)的，應認定合同有效；對于因合同內(nèi)容違反了國家有關規(guī)定，不可能得到批準，或在一審庭審結(jié)束前未能補辦手續(xù)的，應認定合同無效。對某些種類的股權，我國法律、法規(guī)規(guī)定公司股東在轉(zhuǎn)讓時應當履行一定的程序或手續(xù)，股權轉(zhuǎn)讓未履行規(guī)定的程序和手續(xù)的，股權轉(zhuǎn)讓合同不產(chǎn)生效力。實踐中股權轉(zhuǎn)讓方式違法主要表現(xiàn)以下幾種情形：違反法律規(guī)定的轉(zhuǎn)讓方式。根據(jù)《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股暫行規(guī)定》，公司內(nèi)部職工股在配售后三年內(nèi)禁止轉(zhuǎn)讓。（二）轉(zhuǎn)讓的標的是否符合法律規(guī)定在我國，目前法律禁止轉(zhuǎn)讓的股權主要有以下幾種：根據(jù)《公司法》第147條規(guī)定，股份有限公司發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有的本公司股份在任職期間不得轉(zhuǎn)讓。如所持有的股權已合法轉(zhuǎn)讓，又如不依章程約定履行股東義務，而被公司除名，再如因違法受到政府處罰而被剝奪股權等。如甲、乙成立一有限現(xiàn)任公司，甲占公司51%的股份，乙占49%的股份，經(jīng)營期間甲未征得乙同意將自己股份的20%轉(zhuǎn)讓給丙，丙向乙支付了全部的轉(zhuǎn)讓費用，但是未辦理有關手續(xù)。違反上述規(guī)定的股權轉(zhuǎn)讓合同，應認定無效。從事禁止類項目的公司的股東，不得將持有的股權轉(zhuǎn)讓給外商。（5）屬 于國家禁止或者限制設立外資企業(yè)的行業(yè)的公司股權，向外商轉(zhuǎn)讓股權受到限制或禁止。由于母子公司間的財產(chǎn)一體及支配從司關系的存在，子公司取得母公司股份的后果與公司收購本公司的股份相同，同樣應當加以禁止?！豆痉ā返?48條關于“公司不得收購本公司股票”的規(guī)定，理應擴展適用于有限現(xiàn)任公司。（2）內(nèi)部職工股（即定向募集股份有限公司向內(nèi)部職工募集、僅限內(nèi)部職工持有的股份），只能在公司內(nèi)部職工之間轉(zhuǎn)讓，禁止向職工以外的人轉(zhuǎn)讓。一是對某些民事主體，法律禁止或限制其作為公司股東。即使其已經(jīng)繳納出資，換取了公司股份，由于公司此時尚未經(jīng)法定程序?qū)徍?，將來能否成立尚不確定，如準許其轉(zhuǎn)讓股份，不僅難以防范惡意者取巧謀利，損害公眾投資者利益，而且會干擾公司正常設立活動。二、股權轉(zhuǎn)讓合同效力認定對于什么是無效的股權轉(zhuǎn)讓合同以及對于無效的股權轉(zhuǎn)讓合同如何處理？我國的《公司法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》以及關于企業(yè)聯(lián)營和企業(yè)登記的法規(guī)都沒有明確的規(guī)定。第二，股權轉(zhuǎn)讓合同受到《民法通則》、《合同法》有關債權債務法律關系的規(guī)定限制，也受到《公司法》、《證券法》等有關股權交易法規(guī)以及工商行政管理法律法規(guī)中關于企業(yè)管理的限制。實踐中除了股權轉(zhuǎn)讓合同雙方當事人主張合同無效或 要求撤銷合同我，其他眾多的利害關系人也經(jīng)常會提出股權轉(zhuǎn)讓合同的效力問題，如公司或其他股東認為股東出讓公司股權行為違反公司章程、損害公司和其他股東利益、或不能對抗公司而要求確認股權轉(zhuǎn)讓合同無效；公司的債權人認為公司股東出讓公司股權的行為影響其債權的實現(xiàn)，在債權債務訴訟中主張股權轉(zhuǎn)讓合同無效；債務人出讓其享有的公司股權，債權人認為其轉(zhuǎn)讓股權行為使其債權難以實現(xiàn)，以利害關系人的身份要求確認股權轉(zhuǎn)讓合同無效。同時，股權作為一種資格權利，反映了股東與公司之間的權利義務關系，在一定意義上既包含股東對公司的權利，又包含股東對公司和社會應承擔的義務。這些學說主張的法理基礎不同，觀點迥異，對股權轉(zhuǎn)讓的一些具體缺席設計上必然存在不同的認識。通過股權轉(zhuǎn)讓合同并履行一定方式（交付或登記），股權轉(zhuǎn)讓始產(chǎn)生股權變動的效力。其中股權轉(zhuǎn)讓合同的效力認定是審理此類案件首先必須解決的問題。有限責任公司與股份有限公司、上市公司與非上市公司對股權轉(zhuǎn)讓性質(zhì)從本質(zhì)上有不同的要求，應當根據(jù)不同的情況區(qū)別對待。第一篇：論股權轉(zhuǎn)讓合同效力認定的若干法律問題(畢業(yè)論文)論股權轉(zhuǎn)讓合同效力認定 的若干法律問題寫作提綱緒論：隨著我國市場經(jīng)濟體制的逐步建立，國有企業(yè)改革的進程加快，股份制企業(yè)逐步成為重要的市場主體，股權轉(zhuǎn)讓成為企業(yè)募集資本、產(chǎn)權流動重組、資源優(yōu)化配置的重要形式，股權轉(zhuǎn)讓合同的效力認定是股權轉(zhuǎn)讓合同糾紛案審理中經(jīng)常發(fā)生爭議且首先必須解決的問題。結(jié)論：應當看到，公司要面對千變?nèi)f化的市場，《公司法》也要面對形態(tài)各異的公司，把《公司法》斷言為純粹的強化法或任意法都難免有偏頗之處?！娟P鍵詞】：股權轉(zhuǎn)讓 效力認定 股權糾紛 法律適用近年來，訴訟到人民法院的股權轉(zhuǎn)讓合同糾紛呈上升趨勢。一、股權轉(zhuǎn)讓合同的概念和特點股權轉(zhuǎn)讓合同是當事人以轉(zhuǎn)讓股權為目的而達成的關于出讓方交付股權并收取價金，受讓方支付價金得到股權的意思表示一致。股權轉(zhuǎn)讓合同具有以下特點：（一）合同標的性質(zhì)比較復雜對于股權性質(zhì)的解釋學說眾多，比較有代表性的就有獨立權利形態(tài)說、股權所有權說、股權社員權說和股權債權說等。具體可分為財產(chǎn)性權能和非財產(chǎn)性權能、自益權和共益權。（二）股權轉(zhuǎn)讓合同涉及多個利害關系人的利益公司股權的流轉(zhuǎn)不僅涉及公司及其股東、董事甚至公司或股東的債權人的利益，而且影響股權轉(zhuǎn)讓合同雙方的利益。如對不同投資主體持有的股權國家股、法人股、個人股、外資股和內(nèi)部職工股法律對其可轉(zhuǎn)讓性、受讓人和轉(zhuǎn)讓方式作了不同的規(guī)定；還有股份有限公司、有限責任公司、中外合資公司等不同形式的合同、其股權轉(zhuǎn)讓的程序，法律也作了不同的規(guī)定；再有不同類型的股權轉(zhuǎn)讓的方式不同，相同類型的股權轉(zhuǎn)讓的具體方式也有所區(qū)別。股東轉(zhuǎn)讓股權時必須依照相關的法律規(guī)定進行，人民法院審查股權轉(zhuǎn)讓合同效力時，應將合法性審查作為重點內(nèi)容。公司是股東的載體，公司未成立時，股份認購人尚不具備股東地位，當然也就不具備股權轉(zhuǎn)讓的條件。受讓方不具有法律規(guī)定的特定身份。主要包括：（1）法人股（即法人所持有的《公司法》生效前根據(jù)《股份公司規(guī)范意見》設立的定向募集股份有限公司的股份）只能在法人之間轉(zhuǎn)讓，不能轉(zhuǎn)讓給公民個人和其他經(jīng)濟組織包括本法人單位職工。公司取得自己的股份，等于向股東支付抽逃的股本金，有違公司資本維持和資本充實的原則，動搖公司的財產(chǎn)基礎，對公司債權人和公司的利益危害很大。第二，子公司取得母公司的股份。根據(jù)國家工商行政管理局1995年《關于外商投資企業(yè)登記管理適用公司登記管理法規(guī)的有關問題的執(zhí)行意見》第1條、第4條的規(guī)定，對于有限責任公司，外商投資不管是否達到公司注冊資本的25%，都作為外商投資企業(yè)登記管理，但對外商投資不到公司注冊資本25%的股份有限公司不作為外商投資企業(yè)登記管理，這類公司領取的是《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，只適用《公司法》的規(guī)定，不適用中外合資經(jīng)營企業(yè)法等外商投資企業(yè)法律的規(guī)定，中國公民當然可以作為這種公司的股東。禁止類項目則不允許外商投資。根據(jù)1995年國家工商行政管理局《關于外商投資企業(yè)成為公司股東或發(fā)起人登記管理的若干規(guī)定》第2條、第4條和第5條的規(guī)定，從事禁止類項目的公司的股東，也不能將持有的股權轉(zhuǎn)讓給外商投資企業(yè)，從事限制類項目的公司，股權轉(zhuǎn)讓不得導致外商投資企業(yè)持有的公司25%以上的股權。一是出讓方?jīng)]有依法取得公司股東的資格。二是出讓方的公司股東資格因故喪失。有利保護善意第三人公益。根據(jù)《證券法》第91條的規(guī)定，在上市公司收購中，收購人對所持有的被收購 的上市公司的股票，在收購行為完成后的六個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（三）股權轉(zhuǎn)讓的方式是否合法由于股權轉(zhuǎn)讓合同更多地具有法定生效要件或附有約定的生效條件，因此在認定合同效力時除了注意對合同約定生效條件進行審查外，還應審查轉(zhuǎn)讓的方式是否合法。轉(zhuǎn)讓手續(xù)違法。實踐中，對于那些雖然在股權轉(zhuǎn)讓時未依法履行審批手續(xù)。實踐中如何把握“是否依法征得股東同意？”一般應從以下幾方面考慮：首先轉(zhuǎn)讓人出示已經(jīng)向公司提出轉(zhuǎn)讓自己擁有的股權并征求股東意見的請求證據(jù)；其次公司半數(shù)以上股東同意轉(zhuǎn)讓的相關證據(jù)；最后不同意轉(zhuǎn)讓的股東沒有作出購買權的意思表示給予的價格低于股東對外轉(zhuǎn)讓的價格的相關證據(jù)；主張轉(zhuǎn)讓合同有效的一方當事人提供上列事實證據(jù)，結(jié)合其他股東是否同意股權轉(zhuǎn)讓問題的簽名，股東大會研究股權轉(zhuǎn)讓問題的決議，股權轉(zhuǎn)讓的價款，綜合認定股權轉(zhuǎn)讓是否征得股東同意的問題。如向受讓人隱瞞公司轉(zhuǎn)讓前的債務，以故意隱瞞擔保之債，從而構(gòu)成欺詐。如不能認定是損害了國家利益的，按《合同法》規(guī)定只能作為可撤銷合同處理。股東轉(zhuǎn)讓雙方名義上是進行股權轉(zhuǎn)讓，實為借貸的。基于股東地位而言對公司主張的權利，稱為股東權。另一種觀點認為應視該公司是實行實繳資本還是認繳資本而定。（2）《法國商事公司法》第282條第2款規(guī)定：“未支付股款的股東、相繼的受讓人和認股人對股票未支付的股款負連帶責任?！保?）法理上和實踐是均承認虛假出資與未能繳納股款有所不同，對認股人未按協(xié)議繳納股款，各國立法都賦予公司和其他股東以特定的救濟手法，包括行使失權程序、行使追繳出資權、要求損害賠償?shù)?。另一種觀點認為，公司章程雖然不能作出禁止股權轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，但在《公司法》規(guī)定之外對股東轉(zhuǎn)讓股權設定特定的條件，符合合同自由