【正文】 兌作為接受該付款的條件。此外，合同訂立后一方當事人營業(yè)地變更，他應(yīng)承擔由此造成的額外費用。如果由于特殊的性質(zhì)決定僅僅一方當事人的義務(wù)履行需要一段時間，則該方當事人應(yīng)當先行履行。如果合同未規(guī)定履行時間，履行應(yīng)在一段合理時間內(nèi)完成。合同的履行(Performance)，是指合同當事人實現(xiàn)合同內(nèi)容的行為。為了更清楚地表達上述意圖，：“每一方當事人應(yīng)與另一方當事人合作，如果一方當事人在履行其義務(wù)時，有理由期待另一方當事人的合作?！边@種義務(wù)往往產(chǎn)生于合同并未明確地規(guī)定定額之類的要求的情形，是一種彈性標準，評估的關(guān)鍵是以“具有同等資格的、通情達理的人”為對照點，是否盡了其最大努力?！叭绻环疆斒氯说牧x務(wù)涉及獲得某一特定的結(jié)果，則該方當事人有義務(wù)獲得此特定結(jié)果。 Warranties)與默示擔保(Implied默示義務(wù)來源于合同的性質(zhì)和目的，各方當事人之間確立的習慣做法和慣例，誠實信用和公平交易原則以及合理性。在合同發(fā)生糾紛時，明確各方當事人應(yīng)履行的義務(wù)，是判定合同當事人應(yīng)承擔的責任的前提?！逗贤▌t》吸收了美國等國法律中的上述合理成分，“重大失衡”(Gross disparity)作出規(guī)定。這一合同買賣的是番茄醬，此商品的潛在缺陷（Latent defects）只有經(jīng)過顯微鏡分析才能被發(fā)現(xiàn)?！逗贤▌t》依據(jù)各國法律的一致原則，在第3. 9條作出規(guī)定：“一方當事人可宣布合同無效，如果其合同的訂立是因另一方當事人不正當?shù)拿{迫，而且在適當考慮到各種情況下，該脅迫如此急迫、嚴重到足以使該方當事人無其他合理選擇。三、脅迫各國法律都認為，凡因受欺詐而訂立合同的，蒙受欺詐的一方可撤銷合同或主張合同無效。至于錯誤方，他在下述兩種情況下不得宣告合同無效：(1)錯誤是由于錯誤方的重大過失所致；(2)錯誤方已經(jīng)意識到了這種錯誤的風險，或根據(jù)具體情況，這種風險由錯誤方承擔。美國法院的態(tài)度是，寧愿讓錯誤的一方蒙受自身錯誤所造成的后果，而不把損失轉(zhuǎn)嫁給對方。瑞福斯訴維切豪斯原、被告簽訂了一份買賣從孟買出發(fā)的一艘叫“皮爾萊斯號”輪船裝載棉花的合同，原告瑞福斯期望賣的是12月份從孟買出發(fā)的“皮爾萊斯號”輪船裝載的棉花，被告維切豪斯卻期望買的是10月份從孟買出發(fā)的“皮爾萊斯號”輪船裝載的棉花。英國普通法認為，訂約當事人一方的錯誤，原則上不能影響合同的有效性?！斗▏穹ǖ洹返?110條規(guī)定，錯誤只有在涉及合同標的物的本質(zhì)時，才構(gòu)成無效的原因。一、錯誤《合同通則》明確規(guī)范了此方面的法律原則,適應(yīng)了現(xiàn)代國際商事交易的需要。《合同通則》在這方面有重大建樹，專門設(shè)立第三章“合同的效力”，以20條條文確立了詳盡的法律原則，對規(guī)范國際商事交易有重大作用。其效力取決于有撤銷權(quán)的一方是否行使這種權(quán)力，該方可依其選擇，承認或否認合同對雙方的約束力。它對當事人具有約束力，當一方不履約時，另一方可請求法院強制執(zhí)行合同的規(guī)定。這類合同包括《合同法》分則中所規(guī)定的6種合同：① 借款合同(自然人之間借款另有約定的除外)；② 租賃期限6個月以上的租賃合同；③ 融資租賃合同；④ 建設(shè)工程合同；⑤ 技術(shù)開發(fā)合同；⑥ 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。關(guān)于合同訂立的方式，中國合同法規(guī)定采取要約、承諾方式。英美法系對承諾采取“投郵生效”規(guī)則，故發(fā)出承諾后便不得再撤回。(五)承諾的撤回撤回承諾，是受要約人阻止承諾發(fā)生效力的一種意思表示，通常發(fā)生在商品行情等因素起變化之時。在此情形下，如果要約人有意成立該合同，他毫不延遲地告知對方該承諾有效，該逾期承諾即為有效,合同于逾期承諾送達要約人時成立。 acceptance)傳統(tǒng)的法律原則主張，承諾逾期送達要約人則無效。3.《國際商事合同通則》的規(guī)定《合同通則》基本上采取到達生效原則?！斗▏穹ǖ洹穼Τ兄Z生效時間未作規(guī)定。因此，要約人只要這樣規(guī)定，就可使自己處于有利地位。然而實際上這些均是表面的理由，真正的理由是為縮短要約人可撤銷要約的時間，均衡要約人與受要約人之間的利益。此項規(guī)則有利于受要約人，盡管承諾在發(fā)出后未被要約人收到，它也被視為有效,例如，以書信或電報作出承諾時，只要受要約人把書信投入郵局信箱，或把電報稿交給電報局，承諾立即生效。但是，如果受要約人采用比要約所指定或所采用的方式更為快捷的通訊方式承諾，例如要約指定或采用航空郵寄，但受要約人在有效期內(nèi)采用電報或傳真方式，這個承諾法律上是有效的。如果要約人不反對，則合同的條款應(yīng)以該項要約的條件以及承諾通知中所載的變更為準。H公司便訴至英國法院控告E公司違約。［案例4－1］對口頭要約必須立即做出承諾，除非情況另有表明。然而也有少數(shù)國家的法律規(guī)定，在經(jīng)要約、承諾的基本法律步驟之后，尚需由雙方當事人簽訂書面合同，只在此時合同才視為成立。三、承諾”對此規(guī)則，兩大法系是一致的。② 若當事人以函電方式發(fā)出要約，如不在相當期間內(nèi)或“依通常情形可期待承諾達到的期間內(nèi)”作出承諾，要約即告失效。 首先是以英美法的規(guī)定作為原則，規(guī)定：“在合同訂立之前，要約得以撤銷，如果撤銷通知在受要約人發(fā)出承諾之前送達受要約人”。法國的法院判例認為，如果要約人在要約中指定了承諾期限，他亦可在期限屆滿以前撤銷要約，但需承擔損害賠償?shù)呢熑?。德國法主張，要約原則上對要約人具有約束力。顯然，上述原則使受要約人缺乏應(yīng)有的保障，受要約人有可能會蒙受因信賴該要約而與第三方訂立合同所造成的損失。撤銷要約的實用價值類似撤回要約，主要起因于交易的重要條件發(fā)生不利于要約人的劇變?！背坊匾s的實用價值在于：要約人在發(fā)出要約之后，迅速地發(fā)現(xiàn)了要約有誤的情形下，或是國際市場該種商品價格或外匯匯率突然發(fā)生了不利于己方而需要取消要約的情形下，要約人可用更快的通訊方式通知對方?！逗贤▌t》(1)款就此明確規(guī)定：“要約于送達受要約人時生效?！逗贤▌t》對此未作規(guī)定，不以“向特定人發(fā)出”作為構(gòu)成要約的一項因素。只要廣告的文字明確、肯定，足以構(gòu)成一項允諾，亦可視為要約。由此可見，要約與邀請要約的根本區(qū)別在于：作為一項要約，它一經(jīng)對方承諾，要約人即需受其約束，合同即為成立；而作為邀請要約，即使對方完全同意有關(guān)交易條件，該發(fā)出方仍可不受其約束，除非他對此表示承諾。此處需注意區(qū)分要約和邀請要約(Invitation for offer)。當然這也不是絕對的，有時即使某些重要條款在要約中可能尚未確定，也不能據(jù)此就判定該要約是不確定的，尚需參考其他有關(guān)情形。要約可用書面形式，也可通過口頭、行為表示。二、要約如果確實存在上述情況，依據(jù)各國法律規(guī)定，受不利影響的一方當事人有權(quán)主張合同無效，或主張撤銷合同?！辈⑶疫€規(guī)定，違反善良風俗的法律行為亦無效。然后，把違法、違反公共秩序等問題與約因、標的聯(lián)系在一起加以規(guī)定。(3)不道德的合同。此要求強調(diào)合同不能是成文法所禁止的，不能違反普通法，不能與公共政策相抵觸。在合同形式問題上，《國際商事合同通則》與《銷售合同公約》一樣，采取十分開放的態(tài)度，——無形式要求，內(nèi)容是：“通則不要求合同必須以書面形式訂立或由書面文件證明。法國法側(cè)重于作為證據(jù)要求，它規(guī)定贈予合同、設(shè)立抵押權(quán)合同、夫妻財產(chǎn)制合同須采用法定形式。前者是指必須按照法定的形式或手續(xù)訂立的合同，后者是指法律不要求按特定的形式訂立的合同。債的約因是指訂約當事人產(chǎn)生該項債務(wù)所追求的最接近和最直接的目的。(5)對價必須來自受允諾人。根據(jù)英美法判例所確立的法律原則，一項有效的對價必須具備以下條件：(1)對價必須是合法的?！庇⒚榔胀ǚò押贤譃楹炞窒灧夂贤秃喪胶贤瑑纱箢?，前者以遵守特定的形式為合同生效的條件，后者以存在對價關(guān)系為條件。法人是由自然人組織起來的，它需要通過自然人才能進行活動。英美法的判例所確立的原則是，未成年人通常沒有訂立合同的能力，但是作為例外，他們訂立的有關(guān)生活必需品的合同是有約束力的。盡管這種合意的形成通常要經(jīng)過要約與承諾這兩個階段，但這只是合同的成立方式，或者說是合同訂立的過程，而不是合意本身，因此不能認為要約與承諾是合同的成立要件，合意才是合同的成立條件。依我國《合同法》的規(guī)定，所謂合意是指當事人對合同的主要條款在客觀上意思表示一致。法國學者認為，合同當事人的意思表示比當事人的意愿本身更為重要，意思表示是合同的要素。一、西方國家關(guān)于合同有效成立的要件第二節(jié) 合同的成立此外，“強制性規(guī)則優(yōu)先”的原則，即：本通則不得否定由主權(quán)國家自主制定的、或為履行國際公約而制定的、或被超國家所采納的強制性規(guī)定?！昂贤仨毿攀亍?。“締約自由”，它明確規(guī)定：“當事人有權(quán)自由訂立合同，有權(quán)自由決定該合同的內(nèi)容。（二）《合同通則》的內(nèi)容與結(jié)構(gòu)本通則分為前言和7個篇章，共109條，對合同法的各組成部分作了全面、明確的規(guī)定。《合同通則》旨在為國際商事合同制定一般規(guī)則，可用于解釋或補充國際統(tǒng)一法的文件，也可作為國內(nèi)和國際立法的范本。在1995年結(jié)束的“關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定”烏拉圭回合多邊貿(mào)易談判中,確立了國際貿(mào)易的最新概念——它除涵蓋貨物貿(mào)易之外，還延伸到知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、投資和服務(wù)貿(mào)易。（一）《合同通則》的適用范圍本通則是以“一般規(guī)則”(General rules)的形式出現(xiàn)的，適用于所有的國際商事合同。1980年，國際統(tǒng)一私法協(xié)會成立了包括世界所有主要法系在合同法和國際貿(mào)易法領(lǐng)域的專家在內(nèi)的工作組，起草統(tǒng)一的國際商事合同法。長期以來，人們一直在盼望統(tǒng)一國際貿(mào)易領(lǐng)域的有關(guān)法律，特別是統(tǒng)一作為國際商事交易基礎(chǔ)的法律——合同法，以排除國際貿(mào)易往來中的法律障礙。總則含8章，對合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉(zhuǎn)讓 、合同的權(quán)利義務(wù)終止、違約責任等問題作出規(guī)范。中國有關(guān)合同的其他法律都是依據(jù)該基本法的原則和精神制定的。除印度以外，英美法系各國均無系統(tǒng)的、成文的合同法。大陸法國家的民法理論把合同作為產(chǎn)生“債”的原因之一，大陸法系對合同的基本觀點是，合同是債的一個種類。合同法在民商法中占有非常重要的地位。(3)訂立合同的目的是為了產(chǎn)生某種民事法律方面的效果。不管雙方(或多方)當事 人起初有些什么意見分歧，但是到最后，在雙方通過要約、承諾的方式就有關(guān)的主要問題已經(jīng)達成了合意時，合同關(guān)系即成立，否則就談不上合同以及賴之而存的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。”依此內(nèi)容，我國合同定義顯然是建立在“法律行為說”的基礎(chǔ)上,即認為合同是民事主體間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律行為?！迸c上述對合同的傳統(tǒng)定義并存，美國尚有所謂的現(xiàn)代定義?！薄兜聡穹ǖ洹钒押贤{入法律行為、債務(wù)關(guān)系的范疇內(nèi)。依羅馬法合同定義，合同為雙方當事人間發(fā)生債權(quán)債務(wù)的合意。一、合同的定義和特征在這種背景下，國際商事交易以及為此而訂立的國際商事合同的法律問題，就變得極為復雜。 合同法概述編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟頁碼：第50頁 共50頁第二章然而，由于國際社會尚無統(tǒng)一的立法機構(gòu)，因此，到目前為止，還沒有為國際社會普遍承認和接受的、統(tǒng)一適用于各類合同的國際合同法。大陸法系國家的合同定義來源于羅馬法?！兜聡穹ǖ洹冯m未給合同下定義，但觀其合同在民法典中的位置，德國法上的合同是廣義的私法合同，泛指一切以意思表示一致為要素而發(fā)生的在私法上的行為，其305條規(guī)定：“依法律行為債務(wù)關(guān)系或變更法律關(guān)系的內(nèi)容者，除法律另規(guī)定外，應(yīng)依當事人之間的合同。美國法學會1981年編纂出版的《第二次合同法重述》第1條為合同下的定義是：“合同是一項或一組這樣的諾言：它或它們一旦被違反，法律就會給予救濟；或者是法律以某種方式確認的義務(wù)的履行。我國的合同法理論，主要是在借鑒大陸法系合同法理論的基礎(chǔ)上建立起來的，《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第2條對合同定義如下：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。這是合同最本質(zhì)的特征。合同在本質(zhì)上屬于合法行為，合同當事人作出的意思表示是合法的、符合法律要求的情況下，合同才具有法律約束力。這樣就設(shè)立了買賣鋼材的民事法律關(guān)系。所謂合同法(Contract Law)，是指調(diào)整各種合同法律關(guān)系的法律規(guī)范。(一)大陸法系的合同法在大陸法國家，合同法是以成文法的形式出現(xiàn)的，如法國、德國、意大利、瑞士、日本等國,其合同法都包含在民法典或債務(wù)法典之中。(二)英美法系的合同法在英美法國家，合同領(lǐng)域的法律原則主要包含在普通法之中，這是幾個世紀以來由法院以判例形式發(fā)展起來的判例法。(三)中國合同法律制度1986年頒布的《中華人民共和國民法通則》是中國調(diào)整民事法律關(guān)系的基本法。該合同法包括總則、分則兩大部分。三、國際統(tǒng)一合同法的藍本——《國際商事合同通則》然而，《國際貨物銷售合同公約》管轄的范圍僅限于國際貨物買賣領(lǐng)域，對合同的有效性等當時難于統(tǒng)一的一些重大問題采取回避態(tài)度等等,在一些問題上存在較大的局限性，因而法律界、貿(mào)易界人士迫切希望在更廣泛的范圍統(tǒng)一合同法。該通則盡可能地兼容了不同法律體系和不同社會文化背景的一些通用的法律原則，同時還總結(jié)和吸收了國際商事活動中廣泛適用的慣例和最新立法成果，對今后國際貿(mào)易法的進一步統(tǒng)一具有重大和深遠的意義。本通則未對“商事”下明確的定義，只是假定對“商事”合同概念應(yīng)在盡可能廣泛的意義上來理解，以使它不僅包括提供或交換商品、服務(wù)的一般貿(mào)易交易，還可包括其他類型的經(jīng)濟交易，如投資和特許協(xié)議、技術(shù)許可協(xié)議、專業(yè)服務(wù)合同等等。所以,在國際商事合同領(lǐng)域，通則適用的機會很多，其對適用范圍的定位開拓了異常廣闊的空間，有利于其作為合同法通用準則的推廣和運用，有利于推動世界范圍內(nèi)合同法統(tǒng)一化的進程。首先，總則規(guī)定了國際商事領(lǐng)域中的三項基本原則：(Freedom of Contract)原則?！焙贤募s束性是建立在該合同有效成立的基礎(chǔ)之上，它不受任何合同無效原因的影響?！皣H貿(mào)易中的誠實信用和公平交易”的字句,強調(diào)必須按照國際貿(mào)易的特殊情況去解釋,其要求有可能高于某一國的國內(nèi)標準。學者認為，“合意”一詞源自羅馬法，它當時是指合同當事人內(nèi)心意思的一致，但在現(xiàn)代民法中，合意被認為是由解釋所確定的“表示內(nèi)容的一致，而非內(nèi)心意思的一致”?！耙庠傅膮R合”，強調(diào)必須是