【正文】 象以“過(guò)橋資金”認(rèn)購(gòu)新股以規(guī)避重組監(jiān)管） （五）發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的特殊要求 三、上市公司重大資產(chǎn)重組操作 54 發(fā)行價(jià)格 不低于本次發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)的董事會(huì)決議公告日前 20個(gè)交易日股票交易均價(jià)（交易總額 /交易總量）。 交易進(jìn)程備忘制度 重大資產(chǎn)重組籌劃過(guò)程中每一具體環(huán)節(jié)的進(jìn)展情況均需做成備忘錄，參與每一具體環(huán)節(jié)的所有人員應(yīng)當(dāng)即時(shí)在備忘錄上簽名確認(rèn)。 審計(jì)基準(zhǔn)日后 6個(gè)月財(cái)務(wù)報(bào)告有效，最多可以延長(zhǎng) 1個(gè)月，過(guò)期重新確定審計(jì)基準(zhǔn)日審計(jì)，備考報(bào)告同時(shí)增加披露一期。重大資產(chǎn)重組構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易的，獨(dú)立董事可以另行聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)就本次交易對(duì)上市公司非關(guān)聯(lián)股東的影響發(fā)表意見(jiàn)。 ☆ 重大資產(chǎn)重組的基本原則 一、上市公司重大資產(chǎn)重組的界定 45 （一）總體程序圖示 二、上市公司重大資產(chǎn)重組操作 重組準(zhǔn)備 ?方案設(shè)計(jì) ?重組資產(chǎn)的規(guī)范整理 ?審計(jì)評(píng)估 ?報(bào)送材料準(zhǔn)備 再次董事會(huì) 15日 股東大會(huì) 首次董事會(huì) ?重組預(yù)案 ?獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)核查意見(jiàn) ?獨(dú)董意見(jiàn) ?簽訂交易合同 證監(jiān)會(huì)審核批準(zhǔn) 重組方案實(shí)施 ?重組報(bào)告書(shū) ?獨(dú)立董事意見(jiàn) ?提議召開(kāi)股東大會(huì) ?獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)報(bào)告及 法律意見(jiàn)書(shū)等中介報(bào)告 ?股東大會(huì)特別決議 2/3 ?網(wǎng)絡(luò)投票 ?關(guān)聯(lián)股東回避（關(guān)聯(lián)交易） ?逐項(xiàng)表決 ?三個(gè)工作日內(nèi)委托獨(dú)立 財(cái)務(wù)顧問(wèn)申報(bào) ?資產(chǎn)交割 ?工商過(guò)戶 ?新股登記 ?中介機(jī)構(gòu)核查 ?獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)持續(xù)督導(dǎo) 6個(gè)月內(nèi) 46 二、上市公司重大資產(chǎn)重組操作 重組程序 特 別 規(guī) 定 法律依據(jù) 初步磋商 初步磋商，交易雙方應(yīng)當(dāng)采取保密措施，若董事會(huì)公告前，相關(guān)信息已泄露，上市公司董事會(huì)應(yīng)立即公告相關(guān)事項(xiàng) 重組辦法：第14條 首次董事會(huì) 首次董事會(huì)當(dāng)日或前一日，上市公司應(yīng)與交易對(duì)方簽訂附條件生效的交易合同； 首次董事會(huì)前，相關(guān)資產(chǎn)尚未審計(jì)、評(píng)估等，董事會(huì)決議披露同時(shí)公告重組預(yù)案 若干規(guī)定：第2條 格式準(zhǔn)則：第7條 再次董事會(huì) 上市公司在相關(guān)審計(jì)、評(píng)估、盈利預(yù)測(cè)審核完成后再次召開(kāi)董事會(huì)，同時(shí)披露董事會(huì)決議、獨(dú)董意見(jiàn)、重組報(bào)告書(shū)、法律意見(jiàn)書(shū)、擬購(gòu)資產(chǎn)盈利預(yù)測(cè)報(bào)告、上市公司盈利預(yù)測(cè)報(bào)告，并發(fā)出召開(kāi)股東大會(huì)的通知。 （二）構(gòu)成重大的計(jì)算指標(biāo) 一、上市公司重大資產(chǎn)重組的界定 42 通過(guò)其他方式進(jìn)行的資產(chǎn)交易 其他方式的資產(chǎn)交易具體形式包括： ?與他人新設(shè)企業(yè)、對(duì)已設(shè)立的企業(yè)增資或者減資 ?受托經(jīng)營(yíng)、租賃其他企業(yè)資產(chǎn)或者將經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)委托他人經(jīng)營(yíng)、租 賃 ； ?接受附義務(wù)的資產(chǎn)贈(zèng)與或者對(duì)外捐贈(zèng)資產(chǎn)的； ?中國(guó)證監(jiān)會(huì)根據(jù)審慎監(jiān)管原則認(rèn)定的其他情形。 交易標(biāo)的為股權(quán)的 40 （二）構(gòu)成重大的計(jì)算指標(biāo) 一、上市公司重大資產(chǎn)重組的界定 ?資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額分別按標(biāo)的資產(chǎn)的賬面總值、資產(chǎn)與負(fù)債差額計(jì)算； ?涉及購(gòu)買資產(chǎn)的，資產(chǎn)總額及資產(chǎn)凈額指標(biāo)要考慮成交金額，采用孰高原則； ?不涉及負(fù)債的，無(wú)需考慮資產(chǎn)凈額指標(biāo)，單純考慮總資產(chǎn)指標(biāo)即可； ?除非可以界定及單獨(dú)核算，否則無(wú)需考慮收入指標(biāo)。 取得公司定向發(fā)行的新股 —— 收購(gòu)人承諾 3年不轉(zhuǎn)讓擁有權(quán)益的股份，股東大會(huì)（非關(guān)聯(lián)股東表決）同意收購(gòu)人免于發(fā)出要約的。證監(jiān)會(huì)不同意其以簡(jiǎn)易程序申請(qǐng)的，相關(guān)投資者應(yīng)當(dāng)按照收購(gòu)辦法第六十二條的規(guī)定提出申請(qǐng)。 （三）要約收購(gòu)審核要點(diǎn) 四、要約收購(gòu)及信息披露 32 免于以要約方式增持股份 效果：以原來(lái)的方式（包括協(xié)議受讓、集中競(jìng)價(jià)等）繼續(xù)增持股份 免于向所有股東發(fā)出要約 效果：因存在主體資格、股份種類限制，僅向部分股東發(fā)出要約 未取得豁免 接到通知之日起 30日內(nèi)發(fā)出全面要約；減持至 30％或30％以下，但此后擬繼續(xù)增持的，只能發(fā)出部分要約。 換股收購(gòu)的特別要求 收購(gòu)人提供該證券發(fā)行人最近 3年經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告及證券估值報(bào)告 履約保證 以現(xiàn)金收購(gòu)， 20％履約保證金；以上市的證券支付，全部保管，如為債券，則距到期日不少于 1個(gè)月；以非上市證券支付，須同時(shí)提供現(xiàn)金選擇，說(shuō)明保管、送達(dá)方式及程序安排 （三）要約收購(gòu)審核要點(diǎn) 四、要約收購(gòu)及信息披露 31 有條件要約 允許收購(gòu)人發(fā)出有條件的要約，在取得批準(zhǔn)并達(dá)到要約約定條件后，收購(gòu)人履行要約收購(gòu)。 三、協(xié)議收購(gòu)的信息披露 （三）間接收購(gòu)的信息披露和權(quán)益計(jì)算 實(shí)際控制人及受其支配的股東： ? 未配合上市公司履行披露的義務(wù)，導(dǎo)致上市公司承擔(dān)民事、行政責(zé)任的，公司有權(quán)對(duì)實(shí)際控制人起訴； ? 未履行報(bào)告、公告義務(wù)的，上市公司知悉后應(yīng)立即公告；實(shí)際控制人仍未披露的，董事會(huì)查詢，報(bào)告監(jiān)管部門，證監(jiān)會(huì)責(zé)令改正，對(duì)實(shí)際控制人查處。 ? 不申請(qǐng)豁免直接發(fā)出要約的，無(wú)須編制收購(gòu)報(bào)告書(shū)，協(xié)議后 3日內(nèi)發(fā)要約提示性公告，履行要約收購(gòu)程序。 ?持股達(dá)到 5％后，增持或減持達(dá)到或超過(guò) 5％，在 T+3日內(nèi)報(bào)告、公告，未披露前不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為。 收購(gòu)方財(cái)務(wù)顧問(wèn)就此須發(fā)表意見(jiàn)，上市公司董事會(huì)需進(jìn)行披露，并采取有效措施。 概括界定 解讀 一、基本概念及原則 （二）一致行動(dòng)人 —— 概括法與列舉法（ 12種情形）相結(jié)合 14 一、基本概念及原則 （二）一致行動(dòng)人 —— 推定為一致行動(dòng)人的 12種情形，例如 A B 上市公司 控股 同一母公司 B 上市公司 控股 A 控股 A B 上市公司 重要參股 投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系（母子公司） 投資者受同一主體控制（兄弟公司 ） 投資者參股另一投資者，可以對(duì)參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響（重要參股） 15 （三）收購(gòu)人的主體資格限制 一、基本概念及原則 收購(gòu)人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)； 收購(gòu)人最近 3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為； 收購(gòu)人最近 3年有嚴(yán)重的證券市場(chǎng)失信行為； 收購(gòu)人為自然人的，存在 《 公司法 》 第 147條規(guī)定情形； 法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的不得收購(gòu)上市公司的其他情形。 直接收購(gòu) 間接收購(gòu) 權(quán)益收購(gòu) 其他方式 解讀 一、基本概念及原則 （一）上市公司收購(gòu) 12 協(xié)議收購(gòu) 要約收購(gòu) 收購(gòu)分類 權(quán)益收購(gòu) —— 指基于持有上市公司的股權(quán)或者上市公司母公司的股權(quán)，而形成對(duì)上市公司的控制。 收購(gòu)方式 控制權(quán)標(biāo)準(zhǔn)界定 10 一、基本概念及原則 協(xié)議收購(gòu) 要約收購(gòu) （一）上市公司收購(gòu) 收購(gòu)分類 協(xié)議收購(gòu) —— 收購(gòu)人在證券交易所之外以協(xié)商方式，與被收購(gòu)公司的股東簽訂收購(gòu)其股份的協(xié)議 ,從而達(dá)到控制該上市公司的目的。但是，自出現(xiàn)以股權(quán)類證券作為交易支付手段后，兩類“準(zhǔn)入 ”可通過(guò)一項(xiàng)交易同時(shí)完成，因此二者之間的界限逐漸模糊。 并購(gòu)與重組可大致區(qū)分，并購(gòu)主要涉及公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，其目標(biāo)大多指向公司控制權(quán)變動(dòng)，核心內(nèi)容是“股東準(zhǔn)入”；重組則主要涉及公司資產(chǎn)、負(fù)債及業(yè)務(wù)的調(diào)整，其目標(biāo)是優(yōu)化公司的資產(chǎn)規(guī)模和質(zhì)量、產(chǎn)業(yè)或行業(yè)屬性，核心內(nèi)容是“資產(chǎn)業(yè)務(wù)準(zhǔn)入”。 （一）上市公司收購(gòu)（廣義） —— 取得及鞏固上市公司控制權(quán) 成為 持股 50%以上的控股股東； 實(shí)際支配表決權(quán)超過(guò) 30%； 通過(guò)實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任； 依其可實(shí)際支配的股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響； 中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。 間接收購(gòu) —— 指通過(guò)收購(gòu)上市公司的母公司或其上級(jí)股東公司，以間接控制股權(quán)的方式，形成對(duì)上市公司的實(shí)質(zhì)控制。 存在一致行動(dòng)關(guān)系的投資者，互為一致行動(dòng)人，合并計(jì)算所持股份且一并進(jìn)行披露，可委托其中一人披露（合并披露）； 與主要收購(gòu)人負(fù)有相同的要約義務(wù)、信息披露義務(wù)，并執(zhí)行相同的持股鎖定期（法律后果）； 投資者認(rèn)為不應(yīng)被視為一致行動(dòng)人的，可以向監(jiān)管部門提供相反證據(jù)（舉證責(zé)任）。 償還資金及解除擔(dān)保； 股權(quán)轉(zhuǎn)讓款歸還占用資金； 后續(xù)重組方案能徹底解決； 提供履約擔(dān)保或安排。 （三）不同權(quán)益變動(dòng)方式的特殊要求 二、權(quán)益變動(dòng)的信息披露 （三）不同權(quán)益變動(dòng)方式的特殊要求 二、權(quán)益變動(dòng)的信息披露 協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式 ?持股達(dá)到或超過(guò) 5％，事實(shí)發(fā)生之日（達(dá)成協(xié)議日 T）起 3日內(nèi)（ T+3)報(bào)告監(jiān)管部門、公告、通知上市公司，未披露前不得繼續(xù)增持；賣出為