土地承包經(jīng)營權的物權化思考-全文預覽
【正文】 型：一種是公示對抗主義，另一種是公示要件主義。具體應包括：雙方當事人的名稱、地址；土地的位置、范圍；土地用途；承包期限；承包金數(shù)額；支付方式等。而且本草案第二章物權的設立、變更、轉讓和消滅第十條規(guī)定：不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，應當?shù)怯?；不?jīng)登記，不發(fā)生物權效力。在這一模式下，“債權的意思只因當事人的意思表示一致而生效，而第三人無法知悉這一意思；但是由于債權的意思可以使得物權的變動生效，即使得當事人的意思直接產生排他的結果。所謂區(qū)分原則，即在發(fā)生物權變動時，物權變動的原因和物權變動的結果作為兩個法律事實，他們的成立生效依據(jù)不同的法律根據(jù)的原則。第132條規(guī)定了不同流轉方式的流轉程序要求。對土地承包經(jīng)營權的立法設計也必須以這一價值取向為指導，建立科學的、開放的土地流轉機制。土地承包經(jīng)營權作為用益物權的一種，其設立、變更、消滅必須符合物權的公示性原則。”第 136條第1款規(guī)定：“承包期內，發(fā)包人不得調整承包地。這些做法直接影響了廣大農民的積極性，誘發(fā)許多短期行為。本章按照土地承包經(jīng)營權為用益物權的思路，以物權的相關理論為總指導，規(guī)定了土地承包經(jīng)營權的定義、設立、內容、變更和消滅等內容，相當全面?？梢哉f，這是我國第一次明確的規(guī)定了土地承包經(jīng)營權的物權性質。 二、《物權法草案》（審議稿）第十一章土地承包經(jīng)營權的簡評我國對土地承包經(jīng)營權的物權性探索無疑進入一個新的階段。 確立土地承包經(jīng)營權為用益物權，明確了其物權性質。該法第54第規(guī)定發(fā)包方侵害土地承包經(jīng)營權所承擔的民事責任有：停止侵害、返還原物、恢復原狀、排除妨害、消除危險等，顯然是物權受侵害時的法律救濟手段。第三，規(guī)定了土地承包經(jīng)營權人的法定權利和義務?！背邪?jīng)營權的物權化能夠使土地承包經(jīng)營權具有物權效力，承包人可以獲得物權法的保護。 延長承包期限，強化承包經(jīng)營權的物權性。近年來，有關立法和政策一直在積極探索土地承包經(jīng)營權的物權性，并對其進行物權化的設計。因此法律要更好的保護集體經(jīng)濟組織成員的土地承包經(jīng)營權，必須探索其物權屬性。 （二）探索土地承包經(jīng)營權的物權化性質要改變當前的這種局面，必須糾正土地承包經(jīng)營權的債權化偏差，擺脫土地承包經(jīng)營權債權的模式設計，對土地承包經(jīng)營權的性質進行科學定位，確認其物權屬性，用物權的絕對性和排他性來保護農民的利益，限制行政權力的滲透。許多基層人民政府用行政命令的方式，不顧客觀情況和農民意愿強行推行規(guī)模經(jīng)營，強行要求或禁止農民從事某些屬于自主經(jīng)營權范圍內生產經(jīng)營活動，嚴重損害了農民利益。 （一）糾正土地承包經(jīng)營權的債權化偏差但在實施過程中，由于對土地承包經(jīng)營權的性質認識模糊而暴露出種種弊端。摘 要]對于土地承包經(jīng)營權的性質，理論界一直存在分歧，本文首先土地承包經(jīng)營權進行了物權性分析。 1979年開始實行的農村土地承包經(jīng)營制度，極大地激發(fā)了億萬農村的勞動熱情，推動了農村經(jīng)濟社會的發(fā)展。 土地承包經(jīng)營權性質的爭論 最后，債權說有利于對承包土地的調整，使承包關系具有一定的靈活性。 持物權說的學者認為土地承包經(jīng)營權是以土地的占有、使用、收益為內容的權利，在性質上是物權，但究竟是何種物權，又有以下幾種觀點：有人認為土地承包經(jīng)營權相當于傳統(tǒng)民法上的永佃權；有人認為土地承包經(jīng)營權是在農村土地等自然資源所有權與使用收益權分離的基礎上產生的一類新型物權；有人認為它屬于用益物權；還有人認為它是一種集體對土地享有所有權，土地承包人也對其享有所有權的雙重所有權。 土地承包經(jīng)營權之弊端與債權化偏差土地管理法規(guī)定的鄉(xiāng)農民集體、村農民集體和村民小組集體造成集體土地所有權弱化，發(fā)包方主體地位不明確；（2）侵犯農民權益事件頻繁發(fā)生，嚴重損傷了農民的生產積極性。對其債權化的偏差性理解，導致了承包經(jīng)營權成為復雜的行政權利的集結點，不利于維護農民的生產積極性，不利于農用土地的市場性流轉，不利于農用土地使用制度的穩(wěn)定。 由于土地承包經(jīng)營權的債權性，因而不可避免地造成對承包經(jīng)營者權利的損害，也為多方主體對農地經(jīng)營進行干涉，在其承包的土地上附著太多的義務提供了政策上的可乘之機。所以，通過立法把
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