【正文】 自設(shè)立股份有限公司之日起不少于三年。 會計審計專題研討 17 擬發(fā)行上市公司應(yīng)在章程中對關(guān)聯(lián)交易決策權(quán)力與程序作出規(guī)定。發(fā)行人董事會應(yīng)對上述關(guān)聯(lián)關(guān)系的實質(zhì)進行判斷，而不僅僅是基于與關(guān)聯(lián)方的法律聯(lián)系形式，應(yīng)指出關(guān)聯(lián)方對發(fā)行人進行控制或影響的具體方式、途徑及程度。具有自然壟斷性的供水、供電、供汽、供暖等服務(wù)，應(yīng)確保公平、公開定價。 (二 ) 擬發(fā)行上市公司在提出發(fā)行上市申請前，存在數(shù)量較大的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)制定有針對性的減少關(guān)聯(lián)交易的實施方案，并注意下列問題： 1．發(fā)起人或股東不得通過保留采購、銷售機構(gòu)，壟斷業(yè)務(wù)渠道等方式干預(yù)擬發(fā)行上市公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營。 會計審計專題研討 16 (一 ) 對存在同業(yè)競爭的，擬發(fā)行上市公司在提出發(fā)行上市申請前應(yīng)采取以下措施（但不限于）加以解決： 1．針對存在的同業(yè)競爭，通過收購、委托經(jīng)營等方式，將相競爭的業(yè)務(wù)集中到擬發(fā)行上市公司。 6．擬發(fā)行上市公司不得為控股股東及其下屬單位、其他關(guān)聯(lián)企業(yè)提供擔保，或?qū)⒁詳M發(fā)行上市公司名義的借款轉(zhuǎn)借給股東單位使用。 2．擬發(fā)行上市公司應(yīng)擁有其自身的銀行帳戶，不得與其股東單位或其他任何單位或人士共用銀行帳戶。 2．控股股東及其他任何單位或個人不得干預(yù)擬發(fā)行上市公司的機構(gòu)設(shè)置。 3．控股股東、其他任何部門和單位或人士推薦前款所述人員人選應(yīng)通過合法程序，不得超越擬發(fā)行上市公司董事會和股東大會作出的人事任免決定。 (二 ) 擬發(fā)行上市公司的人員應(yīng)做到獨立。對于由擬發(fā)行上市公司擁有的商標使用權(quán)，需要許可其他關(guān)聯(lián)方或第三方使用的，應(yīng)簽定公平合理的合同。 二、輔導(dǎo)期內(nèi)擬發(fā)行上市公司獨立經(jīng)營、規(guī)范運作的要求 (一 ) 擬發(fā)行上市公司的資產(chǎn)應(yīng)做到 獨立完整。 6．建立健全公司決策制度和內(nèi)部控制制度，實現(xiàn)有效運作。 2．股份有限公司人事、財務(wù)、資產(chǎn)及供、產(chǎn)、銷系統(tǒng)獨立完整性。 會計審計專題研討 14 第二部分：輔導(dǎo)期 一、股票發(fā)行上市輔導(dǎo)工作的主要內(nèi)容 擬公開發(fā)行股票（ A、 B 股）的股份有限公 司應(yīng)符合《公司法》的各項規(guī)定，在向中國證監(jiān)會提出股票發(fā)行申請前，均須具有主承銷資格的證券公司輔導(dǎo)，輔導(dǎo)期限為一年。 3．專為擬發(fā)行上市公司生產(chǎn)經(jīng)營提供服務(wù)的機構(gòu)，應(yīng)重組進入擬發(fā)行上市公司。實 際上，這可以理解為專有技術(shù)等使用范圍的擴大，是原企業(yè)專用技術(shù)價值的降低，所以，從這一角度出發(fā)，以此為例，比較合理穩(wěn)健的會計處理方法是作：借記長期股權(quán)投資，貸記無形資產(chǎn) 專有技術(shù)，即沖會計審計專題研討 13 減原無形資產(chǎn)賬面價值；之后，按沖減后的無形資產(chǎn) 專有技術(shù)賬面價值攤銷。 二是視作一般交易，土地按實付金額作原值，不產(chǎn)生資本公積。如果上述評估已確認并調(diào)賬，則從其處理。 (八 ) 無形資產(chǎn) 土地使用權(quán)的概念及土地出讓金減免的會計處理問題 有關(guān)土地方面的支出一般包括：土地征用費 (包括青苗補償費 等 )、土地開發(fā)費 (即通常所指的“三通一平”費用 )和土地出讓金三部分。 (七 ) 折股比率及股利分配比例問題 實務(wù)工作中，有人提出，主發(fā)起人不同資產(chǎn)采取不同折股比例是否可以？主發(fā)起人折股比率可否與其他發(fā)起人不一致，如其他發(fā)起人按 1/1折股比率 (即股本 /改組前凈資產(chǎn) )計算，主發(fā)起人按 ？股利分配時未按出資比例分配如何補救完善？ 我們認為，折股比率問題，對有國有資產(chǎn)參與的，根據(jù)國家國有資產(chǎn)管理局、國家體改委 1994 年 11 月 3日發(fā)布的國資企發(fā) [1994]81 號《股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法》第二章第 12條規(guī)定：“國有資產(chǎn)嚴禁低估作價折股，一般應(yīng)以評估確認后凈資產(chǎn)折為國有股的股本。若改組企業(yè)欲將此項基金折股為老股東所有，則應(yīng)取得主管財政或稅務(wù)或國有資產(chǎn)管理部門的批準文件。 (五 ) 個人取得量化資產(chǎn)時的個人所得稅問題 為了鼓勵股份制改組，國家稅務(wù)局國稅發(fā) [20xx]60 號《國家稅務(wù)局關(guān)于企業(yè)改組改制過程中個人取得的量化資產(chǎn)征收個人所得稅問題的通知》規(guī)定，允許集體所有制企業(yè)在改組為股份合作制企業(yè)時可以將有關(guān)資產(chǎn)量化給職工個人，對職工個人以股份形式取得的僅作為分紅依據(jù)，不擁有所有權(quán)的企業(yè)量化資產(chǎn)，不征收個人所得稅；對職工個人以股份形式取得的擁有所有權(quán)的企業(yè)量化資產(chǎn)，暫緩征 收個人所得稅；待個人將股份轉(zhuǎn)讓時，就其轉(zhuǎn)讓收入額，減除個人取得該股份時實際支付的費用支出和合同轉(zhuǎn)讓費用后的余額，按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目計征個人所得稅；對職工個人以股份形式取得的企業(yè)量化資產(chǎn)參與企業(yè)分配而獲得的股息、紅利，應(yīng)按“利息、股息、紅利”項目征收個人所得稅。 (四 ) 評估調(diào)賬起始日和建賬日的確定問題 企業(yè)改制的評估調(diào)賬起始日和新公司建賬日，主要有以下 三個時點可以選擇：評估基準日；發(fā)起人首批資產(chǎn)投入日和公司成立日。 2．國有獨資有限責任公司，國家另有規(guī)定的，從其規(guī)定。其主要理由是《企業(yè)會計準則》要求以歷史成本作為會計記賬原則，實行公司制以后評估并調(diào)賬，與歷史成本計價原則不符。根據(jù)《國有資產(chǎn)評估管理辦法》第3條規(guī)定，此時應(yīng)當評估并調(diào)賬。發(fā)審會老總專門進行解釋，后過會。 (5) 大股東的財務(wù)狀況、盈利能力和獨立生存能力 江蘇港口企業(yè)，原油這塊業(yè)務(wù)利潤 4,000多萬利潤，而整個集團的合并利潤為 300萬元，且為保留意見的審計報告，保留意見說有 3億多元的不良資產(chǎn)，實際上集團公司為虧損公司。初審報告認為公司獨立經(jīng)營能力存在一定問題。最終勉強過會。實質(zhì)上用現(xiàn)金補足壞賬準備。旅游企業(yè)很大一塊資產(chǎn)就是賓館，景區(qū)附助設(shè)施，如涼亭、臺階、廁所。 廣東有一家企業(yè)，設(shè)立時將主要設(shè)備投入股份公司，僅留不常用設(shè)備在集團。 8. 特別關(guān)注的問題 (1) 資產(chǎn)的完整性 如，湖南某生產(chǎn)鋁錠的企業(yè)，設(shè)立股份公司時，發(fā)電系統(tǒng)未進入股份公司，發(fā)行部初審報告第一個問題就是資產(chǎn)不完整，因為發(fā)電系統(tǒng) 90%的電為股份公司服務(wù)，而股份公司的電力成本很大。 6. 土地使用權(quán)原則上應(yīng)以出 (受 )讓方式取得；以租賃方式取得的，租賃期應(yīng)不少于 40年。 (4) 對商標權(quán)以外的其他工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)處置方式應(yīng)比照商標權(quán)的上述要求進行處理。 《 股票發(fā)行審核標準備忘錄 》第 1號規(guī)定， 商標權(quán)作為能為公司帶來超額利潤的一種無形資產(chǎn)，對公司經(jīng)營業(yè)績具有重大影響。 5. 發(fā)起人以經(jīng)營 性業(yè)務(wù)相關(guān)的資產(chǎn)出資，應(yīng)同時投入與該經(jīng)營性業(yè)務(wù)密切相關(guān)的商標權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)，非專利技術(shù)、特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn)。有的委員不贊成這種方式。 20xx年 9月 19日 中國證監(jiān)會發(fā)布證監(jiān)發(fā)行字 [20xx]116 號 文 《關(guān)于進一步規(guī)范股票首次發(fā)行上市有關(guān)工作的通知》 ，規(guī)定 發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票并上市，具有直接面向市場獨立經(jīng)營的能力，最近一年和最 近一期，發(fā)行人與控股股東 (或?qū)嶋H控制人 )及其全資或控股企業(yè)，在產(chǎn)品 (或服務(wù) )銷售或原材料(或服務(wù) )采購方面的交易額，占發(fā)行人主營業(yè)務(wù)收入或外購原材料 (或服務(wù) )金額的比例，均不超過 30%；具有完整的業(yè)務(wù)體系，最近一年和最近一期，發(fā)行人委托控股股東 (或?qū)嶋H控制人 )及其全資或控股企業(yè)，進行產(chǎn)品 (或服務(wù) )銷售或原材料 (或服務(wù) )采購的金額，占發(fā)行人主營業(yè)務(wù)收入或外購原材料 (或服務(wù) )金額的比例，均不超過 30%；具有開展生產(chǎn)經(jīng)營所必備的資產(chǎn)，最近一年和最近一期，以承包、委托經(jīng)營、租賃或其他類似方式，依賴控股股東(或?qū)嶋H控 制人 )及其全資或控股企業(yè)的資產(chǎn)進行生產(chǎn)經(jīng)營所產(chǎn)生的收入，均不超過其主營業(yè)務(wù)收入的 30%。因此，在實務(wù)中，對于技術(shù)入股的作價，各方股東都十分敏感，故在相關(guān)技術(shù)成果作價協(xié)議中，各投資股東應(yīng)對核心技術(shù)的權(quán)屬、該技術(shù)功能、效用及后續(xù)技術(shù)的權(quán)利歸屬等諸多方面作詳細規(guī)定，以防止將來產(chǎn)生爭議。所以，從程序上說，高新技術(shù)成果作價出資時，必須首先經(jīng)過技術(shù)認定，其次由全體股東協(xié)商確定作價金額。因此，企業(yè)改制過程中的資產(chǎn)重組，不再是簡單的資產(chǎn)裁剪和拼合，每次重組行為務(wù)必謹慎，以免將來申請股票發(fā)行上市時與證監(jiān)會的規(guī)定存在沖突。在《擬發(fā)行上市公司改制重組指導(dǎo)意見》中，對變更設(shè)立股份公司的企業(yè)，明確規(guī)定不得進行任何資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的剝離。但從筆者為客戶進行改制工作所遇到的情況來分析，股份公司土地使用權(quán)取得中存在的主要問題為以下幾個方面：（ 1）非法使用集體所有的土地；（ 2）直接使用國有劃撥土地；（ 3）從不具有土地轉(zhuǎn)讓條件的轉(zhuǎn)讓者中獲?。唬?4）從不具備土地使用權(quán)出租條件的出租者處租賃使用；（ 5）該土地使用權(quán)存在他項權(quán)利的限制。因此，在確定股份公司發(fā)起人時，必須與企業(yè)擬發(fā)行上市計劃整體考慮，否則，一旦股份公司成立后，該發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓非常棘手，因為公司法有發(fā)起人股三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。但是中國證監(jiān)會法律部作出的解釋卻認為職工持股會及工會作為上市公司的發(fā)起人存在瑕疵，故凡有存在職工持股會和工會作為發(fā)起人的公司發(fā)行上市申報文件一律不予受理?！彼裕瑪M發(fā)行上市企業(yè)在設(shè)立股份公司過程中，務(wù)必注意政策、規(guī)范的調(diào)整，以避免產(chǎn)生新的“歷史遺留問題”。 上述三種發(fā)起設(shè)立股份公司的方式中，考慮到擬上市公司業(yè)績連續(xù)計算問題，故近二年來較為普遍的做法為后二種，即改制設(shè)立和變更設(shè)立?！蹦技O(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設(shè)立公司。 4．擬發(fā)行上市公司發(fā)生重大資產(chǎn)（股權(quán)）置換、收購或出售、增減資本的，應(yīng)聘請有證券 期貨從業(yè)資格的中介機構(gòu)承擔驗資、資產(chǎn)評估、審計等業(yè)務(wù)。增資的溢價倍數(shù)應(yīng)執(zhí)行本指導(dǎo)意見第十五條的有關(guān)規(guī)定。 (三 ) 重大資產(chǎn)重組 擬發(fā)行上市公司最近三年（不足三年的應(yīng)包括原企業(yè)）發(fā)生的重大資產(chǎn)（含股權(quán)）置換、收購（包括合并）或出售、增減資本，特別是這些行為導(dǎo)致擬發(fā)行上市公司控股股東變更，或 1/3以上管理層發(fā)生變化的，應(yīng)自變化之日起至少獨立運行一個完整會計年度，方可提出發(fā)行上市申請。 會計審計專題研討 4 2．未經(jīng)特別批準，同一企業(yè)集團內(nèi)不得組建業(yè)務(wù)相同或相關(guān)聯(lián)的二家以上上市公司。 (二 ) 資產(chǎn)完整、產(chǎn)權(quán)明晰 企業(yè)化管理并取得執(zhí)照的國有或國有控股的事業(yè)單位完整改制重組設(shè)立股份有限公司，或事業(yè)單位以經(jīng)營性資產(chǎn)或?qū)＠夹g(shù)等無形資產(chǎn)出資設(shè)立股份有限公司，申請發(fā)行上市的 ，除原單位或原經(jīng)營性業(yè)務(wù)和資產(chǎn)盈利外，應(yīng)依法界定股權(quán)、做到產(chǎn)權(quán)明晰，新組建的股份有限公司應(yīng)按規(guī)定的時間獨立運行。 三、擬發(fā)行上市公司改制重組的具體要求 (一 ) 經(jīng)營業(yè)績 符合《公司法》要求的國有企業(yè)、國有控股企業(yè)應(yīng)以規(guī)范改制和完整重組的原則改 建為股份有限公司。 4．原股份有限公司重組后作為擬發(fā)行公司 (1) 合并 (包括新設(shè)合并與吸收合并 )，比如清華同方作為上市公司以股權(quán)交換方式將 山東“下柜”企業(yè)吸收合并進來，三年后清華同方的這部分新增股份可上市。 (4) 有限責任公司先分立，再變更。每個企業(yè)都要剝離其非經(jīng)營性資產(chǎn)。 (二 ) 改制的類型 1．企業(yè)整體改制 相對比較簡單，分兩類： (1) 單一主發(fā)起人 拿出下面一個獨立企業(yè)進行整體改制，這種上市公司比較多。審核一處、二處以及負責財務(wù)問題的發(fā)審委員對關(guān)聯(lián)交易都十分關(guān)注。在以前的發(fā)行方式下， 3 千萬、 4 千萬為小盤股，現(xiàn)在 8 千萬也只能算小盤股。以前，這方面做得不好，有些公司只有產(chǎn)，供銷在外，導(dǎo)致大量的關(guān)聯(lián)交易。 3．剝離后的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)，不得對擬發(fā)行上市公司產(chǎn)生經(jīng)營和費用的依賴。并且，所投入的業(yè)務(wù)應(yīng)相同，或者存在生產(chǎn)經(jīng)營的上下游縱向聯(lián)系或橫向聯(lián)系。投資公司或控股公司申請發(fā)行上市，還應(yīng)符合《公司法》及中 國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定。 在保證擬發(fā)行上市公司業(yè)務(wù)和資產(chǎn)獨立完整的前提下，對不相關(guān)聯(lián)的經(jīng)營性或非經(jīng)營性資產(chǎn)進行剝離，應(yīng)遵循人員、業(yè)務(wù)，資產(chǎn)、負債、收入、成本費用等因素配比的原則。 (二 ) 資產(chǎn)完整和獨立性 擬發(fā)行上市公司的發(fā)起人應(yīng)符合《公司法》等有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定的條件，且發(fā)起人或股東投入或變更進入擬發(fā)行上市公司的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)應(yīng)獨立完整，人員、機構(gòu)、財務(wù)等方面應(yīng)與原 企業(yè)分開。 未經(jīng)特別批準，擬發(fā)行上市公司不應(yīng)是主要以股權(quán)或債權(quán)出資組建的投資公司或控股公司。 兩個以上的發(fā)起人以經(jīng)營性的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)出資組建擬發(fā)行上市公司，業(yè)務(wù)和資產(chǎn)應(yīng)完整投入擬發(fā)行上市公司。 會計審計專題研討 2 2．對剝離后的社會職能以及非經(jīng)營性資產(chǎn)，要制定完備的協(xié)議，其中非經(jīng)營性資產(chǎn)不得由擬發(fā)行上市公司租賃經(jīng)營或授權(quán)代管。只有這樣，公司才能獨立面對市場。對折股比率 65%采取下保底、上不封頂。按一般慣例，上市前，關(guān)聯(lián)交易大都有利于擬上市公司；上市后，關(guān)聯(lián)交易大都是從上市公司“抽血”。 6．建立獨立的財務(wù)核算體系和管理體系。 (2) 各個企業(yè)部分改制。 (3) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓后進行變更，主發(fā)起人把部分股份轉(zhuǎn)讓給其他人，增加發(fā)起人，進而變更會計審計專題研討 3 為股份有限公司。分吸收合并與新設(shè)合并兩種，吸收合并業(yè)績可以連續(xù)計算，新設(shè)合并各方業(yè)績同樣可以連續(xù)計算，有先例，如重慶三愛海林股份有限公司。解散分立方式迄今還未遇到。 對追溯計算原企業(yè)經(jīng)營業(yè)績，而原企業(yè)虧損的，除執(zhí)行本指導(dǎo)意見外，還應(yīng)符合中國證監(jiān)會其他有關(guān)規(guī)定。 (2) 在首次公開發(fā)行前一年增加股本或股東的，其新出資的溢價倍數(shù)應(yīng)有合理的依據(jù)，并應(yīng)考慮前次股本（股東）增加至本次股本（ 股東）增加期間公司業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的變化；最近一年內(nèi)股本（股東）增加的，還應(yīng)考慮擬發(fā)行上市公司首次公開發(fā)行