【正文】 排條款　　當并購協(xié)議簽訂至協(xié)議履行交割前，并購雙方尤其是目標企業(yè)須維持目標企業(yè)的現(xiàn)狀，不得修改章程和分派股利及紅利，不得將擬出售資產(chǎn)或股份再行出售、轉移或設定擔保。　　10．索賠條款和提存條款　　索賠條款主要是規(guī)定并購一方的違約后的賠償責任。這些規(guī)定有的合法，有的則是和中央法律政策相違背的。這里主要介紹在外資并購中，外國投資者和目標企業(yè)在職工安置條款的設置上要注意以下幾個問題：（1）不得損害職工的合法權益。　　8．職工安置條款如不可抗力只是暫時阻礙合同履行，則一般采取延期履行合同的方式。不可抗力可以是自然原因釀成的，也可以是人為因素引起的。因此，并購方一般要求訂立“或有債務在交割時由目標企業(yè)自行負擔”的條款，以及“交割后發(fā)現(xiàn)的或有債務如目標企業(yè)未曾如實陳述，無論是否為故意過失，均由目標公司負擔”的條款。所以，在陳述與保證條款部分，并購雙方通常以“就本方所知”作為陳述和保證的前提條件?！　?．保密條款　　在陳述和保證條款部分，并購雙方已經(jīng)就各自關心的重要問題作了如實陳述，實際上已經(jīng)涉及到各自的許多的商業(yè)秘密。目標企業(yè)一般都希望并購方將目標企業(yè)作為一項實業(yè)好好經(jīng)營，而不喜歡其倒賣資產(chǎn)或股權，更不希望并購方通過并購實現(xiàn)其非法目的?！　∧繕似髽I(yè)一般會要求并購方的陳述和保證條款包括以下內容：1）并購方主體的合法性。特別是在外資并購中，由于并購方是外國投資者，目標企業(yè)要對并購方進行全面的調查事實上存在諸多困難。如果目標企業(yè)提供虛假的資料和信息，而并購方又沒有發(fā)覺，則會遭受重大損失。陳述和擔保條款主要包括那些一方知悉而對方不易核實的事實陳述，如合同當事人是否有簽約權，以及簽約是否會導致該方違反其他合同或者相關法律，該方是否有其他債務等等?！　≡谒邢葲Q條件的條款都完備以后，資產(chǎn)或股權轉讓和對價支付的行為才能夠進行?！　。?）買方融資過程中需要的各種審批。先決條件條款是并購合同能夠實際履行的前提。　　一、首部　　合同首部主要寫明合同當事人的各種基本情況，包括名稱（姓名），住所，法定代表人姓名、職務、國籍等。內容的缺陷必然導致將來的法律糾紛，而形式的混亂則會影響他人的理解。企業(yè)并購合同的制作制作法律文件是一門藝術。 　　收購完成時根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律法規(guī)的要求辦理資產(chǎn)產(chǎn)權變更登記手續(xù)。 　　將受讓人姓名或者名稱，依據(jù)約定及受讓的出資額記載于目標公司的股東名冊。 　　收購雙方正式談判，協(xié)商簽訂收購合同。 　　訴訟或仲裁中權利的主張和放棄情況?！　δ繕斯炯捌渥庸局R產(chǎn)權情況的調查： 　　目標公司及其子公司擁有的專利、商標、著作權和其他知識產(chǎn)權證明文件。 　　目標公司的產(chǎn)品責任險保險情況。 　　目標公司對外簽訂的所有合同?！　δ繕斯竟芾砣藛T和職工情況的調查： 　　管理人員、技術人員、職工的雇傭條件、福利待遇。　　對目標公司財產(chǎn)狀況的調查： 　　公司的財務數(shù)據(jù)，包括各種財務報表、評估報告、審計報告?！　δ繕斯鞠嚓P附屬性文件的調查： 　　政府有關主管部門對目標公司及其子公司的批準文件。 　　目標公司及其子公司的法定代表人身份證明。 　　目標公司及其子公司設立及變更的有關文件，包括工商登記材料及相關主管機關的批件。所以，在并購的前期準備階段，我們建議并購雙方簽訂獨家談判協(xié)議，就并購意向、支付擔保、商業(yè)秘密、披露義務以及違約責任等事項進行初步約定，這樣即可避免并購進程的隨意性，又在并購前期談判破裂的情況下保障了并購雙方的利益。這些合同或協(xié)議文件是最終確立企業(yè)并購各方權利義務法律關系的依據(jù)，務必需要專業(yè)律師從中進行必要的審核把關。 建議股權收購方在目標公司盡職調查時，認真審議公司章程、董事會決議、章程和決議修正案，來界定債權人在接受擔保時是否存在主觀上的過錯，以及董事、經(jīng)理的擔保行為是否屬于表見代理行為。 若董事、經(jīng)理以個人名義提供擔?；虺铰殭嗵峁?，目標公司能舉證董事、經(jīng)理的行為不屬于公司行為，債權人知道或應當知道董事、經(jīng)理的行為違反公司章程或議事規(guī)則超越權限的，不構成表見代理，所產(chǎn)生的民事責任應當由董事、經(jīng)理依據(jù)過錯原則承擔損失。 公司董事、經(jīng)理以公司財產(chǎn)為本公司股東個人的債務或股東借款、租賃等經(jīng)營活動提供擔保的問題具有一定的普遍性，此類情況，直接違反《公司法》規(guī)定，屬于無效擔保，不受法律保護，債權人因此不能獲得優(yōu)先清償?shù)臋嗬?，造成債權人損失的，應由目標公司承擔過錯賠償責任。但按現(xiàn)行法律規(guī)定，目標公司的章程和董事會議事規(guī)則的規(guī)定，哪些金額以上的擔保必須經(jīng)董事會一致決議，哪些金額以上的擔保必須征求其他股東的同意，均屬于公司內部問題，不能據(jù)此抗辯善意債權人，目標公司仍應對外承擔責任。 （二）違反公司章程規(guī)定，董事長或總經(jīng)理為其他企業(yè)、個人提供擔保 因此實踐中，建議通過以下途徑解決：對這些無法預計的或有負債，以及目標公司承諾披露的或有負債，在簽訂股權轉讓協(xié)議后實際發(fā)生了權利人的追索，該類風險首先由目標公司承擔，由此引發(fā)的股權轉讓風險應當在股權轉讓協(xié)議中約定。 風險一：政府干預　　并購不完全是一種市場行為，其中在參與主體、市場準入、經(jīng)營規(guī)模和范圍等方面必然受到有關國家法律法規(guī)或相關政策的限制，特別是當并購涉及到國有企業(yè)的時候，政府干預是必然的，而且政府在并購中所扮演的角色有時會直接關系到并購的成敗?！　∷?、風險防范　　對并購方而言，任何并購交易中都可能存在風險，只有對并購交易中的風險有充分的認識，并做好相應的對策，才能有效防范并購風險，保證并購交易的成功及實現(xiàn)并購的目的。　　其次，合并與收購在法律上的最為重大的區(qū)別之一就是，前者由于A公司的法人資格因合并而消滅，其債務依法律規(guī)定被合并后的D公司概括承受，而后者在大部分情況下由于A公司保持了法人地位的同一與延續(xù)而自行承擔原來的債務?！　。ň牛┯僧a(chǎn)權交易中心審理D公司與B公司的股權轉讓合同及附件，并辦理交割手續(xù)。披露信息的內容包括：轉讓標的的基本情況、轉讓標的企業(yè)產(chǎn)權的構成情況、產(chǎn)權轉讓行為的內部決策及批準情況、轉讓標的的企業(yè)近期經(jīng)審計的主要財務指標數(shù)據(jù)、轉讓標的企業(yè)資產(chǎn)評估核準或者備案情況、受讓方應當具備的基本情況以及其它需披露的事項。C公司可直接到會計事務所對變更后的資本進行驗資?！　≠Y產(chǎn)評估　　1）由B公司委托具有相關資質的資產(chǎn)評估機構實施資產(chǎn)評估；　　2）評估報告須經(jīng)核準或者實施備案，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第23條對于轉讓企業(yè)國有產(chǎn)權導致轉讓方不再擁有控股地位的，應當報經(jīng)本級人民政府批準。其中，轉讓全部國有股權或者轉讓部分國有股權致使國家不再擁有控股地位的，報本級人民政府批準。　?。ǘ┢刚埪蓭熯M行律師盡職調查。A公司的職工原則上由合并后的D公司接收。　?。ň牛┖藴实怯洝　」竞喜⒑螅瑧敯凑辗?、法規(guī)的規(guī)定到公司登記機關辦理產(chǎn)權變動登記（包括D公司的變更登記和A公司的注銷登記兩套程序）和稅務變更登記；土地管理部門同時為合并公司辦理土地使用權權屬證書，如果A公司的用地屬于國有劃撥的土地，合并后的D公司應當按照房地產(chǎn)法的規(guī)定與縣級以上人民政府重新簽訂國有土地使用權出讓證書。該條規(guī)定，公司應當自作出合并決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。　?。┖炇鸷喜f(xié)議　　在充分協(xié)商的基礎上，由A公司和D公司的法人代表或法人代表授權的人員簽訂企業(yè)合并協(xié)議書或合并合同?！　。ㄋ模┐_定股權比例　　根據(jù)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構確定的評估值為依據(jù)，將A公司的股東B公司和C公司所享有的股權折算成資產(chǎn)，從而確定B公司和C公司在合并后的D公司中所占的股權比例。資產(chǎn)評估的范圍包括固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)、無形資產(chǎn)（包括知識產(chǎn)權和商譽，但是不包括以無形資產(chǎn)對待的國有土地使用權）和其他資產(chǎn)。因此，必須由直接持有該國有產(chǎn)權的單位即A公司決定聘請具備資格的會計師事務所進行財務審計。 根據(jù)新《公司法》第一百七十三條、一百七十四條規(guī)定的內容，如果D公司吸收合并A公司，則會產(chǎn)生如下法律后果：　　 本協(xié)議一式三份，各方各執(zhí)一份，第三份備存于 公司內。　　 任何與本協(xié)議有關或因本協(xié)議引起之爭議，協(xié)議各方均應首先通過協(xié)商友好解決，30日內不能協(xié)商解決的，協(xié)議雙方均有權向協(xié)議簽訂地人民法院提起訴訟。　?、?任何一方違反本協(xié)議第七條之陳述與保證，因此給對方造成損失者，違約方向守約方支付違約金 萬元?！　、?乙方保證受讓該等股權及全部資產(chǎn)的意思表示真實，并有足夠的條件及能力履行本協(xié)議?！　、?甲方簽署協(xié)議的代表已通過所有必要的程序被授權簽署本協(xié)議?！　、?甲方就此項交易，向乙方所作之一切陳述、說明或保證、承諾及向乙方出示、移交之全部資料均真實、合法、有效，無任何虛構、偽造、隱瞞、遺漏等不實之處。　　第七條 受讓方之義務　　 乙方須依據(jù)本協(xié)議第四條之規(guī)定及時向甲方支付該等股權及資產(chǎn)之全部轉讓價款?！　?公司股權及資產(chǎn)轉讓給乙方的所有文件?！　〉谌龡l 轉讓股權及資產(chǎn)之價款　　本協(xié)議雙方一致同意， 公司股權及全部資產(chǎn)的轉讓價格合計為人民幣 元整(RMB)。　　 上述先決條件于本協(xié)議簽署之日起 日內，尚未得到滿足，本協(xié)議將不發(fā)生法律約束力?！　、?甲方向乙方提交轉讓方公司章程規(guī)定的權力機構同意轉讓公司全部股權及全部資產(chǎn)的決議之副本。至本協(xié)議簽署之日，甲方各股東已按相關法律、法規(guī)及《公司章程》之規(guī)定，按期足額繳付了全部出資，并合法擁有該公司全部、完整的權利。工商注冊號為：　　2. 乙方系依據(jù)《中華人民共和國公司法》及其它相關法律、法規(guī)之規(guī)定于 年 月 日設立并有效存續(xù)的有限責任公司。： 有限公司(以下簡稱為甲方)　　注冊地址：　　法定代表人：　　受讓方： 有限公司(以下簡稱為乙方)　　注冊地址：　　法定代表人：　　以下甲方和乙方單獨稱“一方”，共同稱“雙方”。法定代表人為： 。工商注冊號為：　　3. 甲方擁有 有限公司100%的股權?！　〉谝粭l 先決條件　　 下列條件一旦全部得以滿足，則本協(xié)議立即生效。　?、?乙方委任的審計機構或者財會人員針對甲方的財務狀況之審計結果或者財務評價與轉讓聲明及附件一致。乙方同意按照本協(xié)議的條款，受讓甲方持有的全部股權和全部資產(chǎn)，乙方在受讓上述股權和資產(chǎn)后，依法享有 公司100%的股權及對應的股東權利?！　?、資料交付乙方并將相關實物資產(chǎn)移交乙方?！　?甲方將依本協(xié)議之規(guī)定，協(xié)助乙方辦理該等股權及資產(chǎn)轉讓之報批、備案手續(xù)及工商變更登記等手續(xù)?！　〉诎藯l 陳述與保證　　 轉讓方在此不可撤銷的陳述并保證　　① 甲方自愿轉讓其所擁有的 公司全部股權及全部資產(chǎn)?！　、?甲方擁有該等股權及資產(chǎn)的全部合法權力訂立本協(xié)議并履行本協(xié)議，甲方簽署并履行本協(xié)議項下的權利和義務并沒有違反 公司章程之規(guī)定，并不存在任何法律上的障礙或限制?！　、?乙方擁有全部權力訂立本協(xié)議并履行本協(xié)議項下的權利和義務并沒有違反乙方公司章程之規(guī)定，并不存在任何法律上的障礙或限制?！　〉谑畻l 違約責任　　 協(xié)議任何一方未按本協(xié)議之規(guī)定履行其義務，應按如下方式向有關當事人承擔違約責任。　　第十一條 適用法律及爭議之解決　　 協(xié)議之訂立、生效、解釋、履行及爭議之解決等適用《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國公司法》等法律法規(guī)，本協(xié)議之任何內容如與法律、法規(guī)沖突，則應以法律、法規(guī)的規(guī)定為準?！　〉谑臈l協(xié)議之生效　　 協(xié)議經(jīng)雙方合法簽署，報請各自的董事會或股東會批準，并經(jīng)　　公司股東會通過后生效?！　『炇穑骸　〖追剑?有限公司　　法定代表人(授權代表)：　　乙方： 有限公司法定代表人(授權代表)：公司并購方案分析兼并是指在市場經(jīng)濟中，企業(yè)出于減少競爭對手、降低重置成本、產(chǎn)生規(guī)模效應等動機，為達到完全控制對方的目的，而采取的各種進行產(chǎn)權交易和資產(chǎn)重組的方法。 根據(jù)兼并的表現(xiàn)形態(tài)的分析，我們可以將兼并界定為兩種模式：“合并”和“收購”。 下面我就針對D公司和A公司的實際情況，結合這兩種模式為D公司制定兩套具體的并購方案，并對此作一簡要地分析： 1）D公司依照法律規(guī)定和合同約定吸收A公司，從而形成一個新的D公司，而A公司的法人資格消滅；要按照“誰投資、誰所有、誰受益”的原則，核實和界定國有資本金及其權益，以防止國有資產(chǎn)在合并中流失。　?。ㄈ┵Y產(chǎn)評估　　按照《企業(yè)國有資產(chǎn)管理評估暫行辦法》第6條，公司合并必須對資產(chǎn)實施評估，以防止國有資產(chǎn)流失?！　公司收到資產(chǎn)評估機構出具的評估報告后應當逐級上報初審，經(jīng)初審同意后，自評估基準日起8個月內向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構提出核準申請；國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構收到核準申請后，對符合核準要求的，及時組織有關專家審核，在20個工作日內完成對評估報告的核準；對不符合核準要求的，予以退回?！　⊥瑫rA公司為國有控股公司，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第22條，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構派出的股東代表，應當將其履行職責的有關情況及時向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構報告，應當按照國有資