漫談來自關(guān)系的救贖-全文預(yù)覽
【正文】 在前文論及契約團(tuán)結(jié)時(shí)，作者認(rèn)為法律作為一種穩(wěn)定的社會(huì)制度對(duì)于團(tuán)結(jié)心理的重要作用，但似乎底氣不足?！皯?yīng)該指出，不相稱損害并非指任何損害……人們一般是從買方同意此項(xiàng)條件、交易成功的情況下賣方所得這個(gè)角度，而不是從買方不同意此項(xiàng)條件、交易告吹的情況下他所承受的損害這個(gè)角度來看待的”(P94)。麥克尼爾正是通過這種方式強(qiáng)調(diào)了自己的觀點(diǎn)，這實(shí)際上恰恰體現(xiàn)了極端個(gè)人主義和自治共同體主義兩種思潮的直接碰撞，作者實(shí)際上把自己同杜爾克姆的理論交鋒擴(kuò)大到了兩種思潮的矛盾的高度。其次，杜爾克姆認(rèn)為勞動(dòng)分工的發(fā)展使公共良心減弱為個(gè)人的精神氣質(zhì)(這同樣也是涂爾干的觀點(diǎn))。首先，杜爾克姆認(rèn)為個(gè)人精神氣質(zhì)不能成為團(tuán)結(jié)的基礎(chǔ)，因?yàn)閳F(tuán)結(jié)在個(gè)人利益和個(gè)人面前顯得尤為弱小。其二，“它為合作的完成提供了條件”(P85)。當(dāng)然，作者也對(duì)其推崇的有機(jī)的團(tuán)結(jié)作了一些簡(jiǎn)要的補(bǔ)充說明，概括說來，就是有機(jī)的團(tuán)結(jié)屬于并且只屬于心理學(xué)的范疇，但它的延續(xù)受到外部事物的影響，并不隨心理學(xué)上信念的消失而消失。 (五)契約團(tuán)結(jié) 受涂爾干有機(jī)團(tuán)結(jié)論的影響，麥克尼爾首先把團(tuán)結(jié)分為機(jī)械的團(tuán)結(jié)和有機(jī)的團(tuán)結(jié)。如果說相互性就是契約雙方在交換過程中的相互的地位關(guān)系對(duì)比，那么又何謂“權(quán)力問題”呢?根據(jù)作者的論述，我們可以整理出如下的邏輯思路：在關(guān)系性契約中，包括契約自由在內(nèi)的個(gè)別性法律原則不能絕對(duì)適用，而是必須在有效避免與其他規(guī)范性原則的沖突的情況下才能發(fā)揮作用(否則會(huì)導(dǎo)致契約關(guān)系因喪失彈性而破裂)，這就導(dǎo)致了在關(guān)系性契約法中關(guān)于當(dāng)事人權(quán)力分配的基本問題，即這種權(quán)力的分配如何與其他部分相適應(yīng)的問題?！ 『翢o疑問，麥克尼爾的觀點(diǎn)是有一定借鑒意義的。由于代理人接管了委托人的多數(shù)職能，使其角色變得復(fù)雜化。但在隨后對(duì)選民的分析中，他認(rèn)為現(xiàn)代社會(huì)各種財(cái)產(chǎn)、活動(dòng)的支配權(quán)“那都是管理部門的職權(quán)”(P73)，選民“并不擁有實(shí)際的職權(quán)”(P73)。他認(rèn)為原始契約世界是一個(gè)委托人的世界，而現(xiàn)代契約世界是一個(gè)代理人的世界，因?yàn)椤霸谝粋€(gè)沒有委托人的世界里，代理人不可避免的比以往更多的控制著事務(wù)”(P75)。但是，很多官僚體系的現(xiàn)時(shí)化和個(gè)別性都是虛偽的：誰都知道它不會(huì)奏效……虛偽的官僚主義的現(xiàn)時(shí)化和個(gè)別性通常在表面上與真正的現(xiàn)時(shí)化和個(gè)別性是很難區(qū)分的……官僚機(jī)構(gòu)被賦予很大的權(quán)力，這種權(quán)力的行使也許是為了工作的完成，但同樣也可能是為了官僚機(jī)構(gòu)的利益”(P71)。這大概就是麥克尼爾所指的、契約關(guān)系中的個(gè)別性和現(xiàn)時(shí)化的內(nèi)在含義。到這里，我們似乎可以得出結(jié)論：麥克尼爾所討論的個(gè)別性契約法，實(shí)際上就是新古典主義的契約法，也就是長(zhǎng)久以來在契約法學(xué)界占統(tǒng)治地位的契約法形式。這里將給予更進(jìn)一步的論述。中國(guó)是其中最著名的例子……但是，自毛澤東去世以后，也已經(jīng)選擇減少這種抵抗了”(P65)。這可以說是作者經(jīng)過前面兩段的論述后所下的階段性的結(jié)論。低價(jià)出售百度文庫(kù)財(cái)富值帳號(hào) 實(shí)力見證一切 聯(lián)系旺旺 whx0910專業(yè)銷售愛問共享資料積分帳號(hào) 價(jià)格公道合理 聯(lián)系174788632來自關(guān)系的救贖下 四、關(guān)系性契約法 這是本書的第三部分，也是最后的高潮，在此，麥克尼爾對(duì)自己的新社會(huì)契約學(xué)說作了集中而深入的論述?！ ?一)契約法不會(huì)消亡 “契約不僅遠(yuǎn)未死亡，而且已經(jīng)橫掃世界——正如悲觀主義者可能說的那樣——像瘟疫一樣”(P65)
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