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國家司法考試新增法條解讀-全文預覽

2025-02-07 23:16 上一頁面

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【正文】 直轄市高級人民法院、人民檢察院可以結合本地區(qū)經濟社會發(fā)展狀況,在前款規(guī)定的數額幅度內,共同研究確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數額標準,報最高人民法院、最高人民檢察院備案。2010年11月24日最高人民檢察院第十一屆檢察委員會第49次會議、2011年2月21日最高人民法院審判委員會第1512次會議通過了這部司法解釋?!久}角度分析】這一條針對完善假釋規(guī)定,加強對被假釋犯罪分子的監(jiān)督管理的適用時間范圍。也就是說從2011年4月30日以后,有期徒刑的最高刑為25年?!久}角度分析】這一條針對的是自首后又有重大立功的行為。刑法修正案八對未成年人犯罪予以從寬處理,擴大特殊累犯的范圍,加大對恐怖活動犯罪、黑社會性質組織犯罪的懲處力度。第三條 被判處有期徒刑以上刑罰,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在2011年4月30日以前再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是否構成累犯,適用修正前刑法第六十五條的規(guī)定;但是,前罪實施時不滿十八周歲的,是否構成累犯,適用修正后刑法第六十五條的規(guī)定?!久}角度分析】這一條針對是限制對被判處死刑緩期執(zhí)行犯罪分子的減刑的適用。這里沒有采取從舊的原則,也不是從輕的原則,而是從刑事政策的角度考慮,采取“溯及既往”的原則。管制是限制人身自由但不予關押的刑罰。 最高人民法院關于《中華人民共和國刑法修正案(八)》時間效力問題的解釋本解釋共八條,配合《中華人民共和國刑法修正案(八)》的內容,都需認真掌握。四十九、在刑法第四百零八條后增加一條,作為第四百零八條之一:“負有食品安全監(jiān)督管理職責的國家機關工作人員,濫用職權或者玩忽職守,導致發(fā)生重大食品安全事故或者造成其他嚴重后果的,處五年以下有期徒刑或者拘役;造成特別嚴重后果的,處五年以上十年以下有期徒刑。有前兩款行為,尚未造成嚴重后果,在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬,并依法承擔相應賠償責任的,可以減輕或者免除處罰?!薄久}角度分析】,本罪與搶劫罪極易混淆,其區(qū)別在于敲詐勒索罪不具備“兩個當場”,即暴力行為與財物交付都在當場實現。:是否轉移占有??刹徽J為是犯罪。注意犯罪行為的方式不同構成不同的罪名:1. 組織他人出賣人體器官的,構成組織出賣人體器官罪。三十七、在刑法第二百三十四條后增加一條,作為第二百三十四條之一:“組織他人出賣人體器官的,處五年以下有期徒刑,并處罰金;情節(jié)嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處罰金或者沒收財產。 三十六、將刑法第二百二十六條修改為:“以暴力、威脅手段,實施下列行為之一,情節(jié)嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:(一)強買強賣商品的;(二)強迫他人提供或者接受服務的;(三)強迫他人參與或者退出投標、拍賣的;(四)強迫他人轉讓或者收購公司、企業(yè)的股份、債券或者其他資產的;(五)強迫他人參與或者退出特定的經營活動的?!薄久}角度分析】本條規(guī)定的是對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪。二十九、將刑法第一百六十四條修改為:“為謀取不正當利益,給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物,數額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。注意只要是醉酒駕駛的就構成危險駕駛罪,而飚車等危險駕駛的要情節(jié)惡劣才構成犯罪。 二十二、在刑法第一百三十三條后增加一條,作為第一百三十三條之一:“在道路上駕駛機動車追逐競駛,情節(jié)惡劣的,或者在道路上醉酒駕駛機動車的,處拘役,并處罰金。掌握國家秘密的國家工作人員叛逃境外或者在境外叛逃的,依照前款的規(guī)定從重處罰。:認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現,人民法院認為其沒有再犯罪的危險。如果有特殊情況,經最高人民法院核準,可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。 十五、將刑法第七十八條第二款修改為:“減刑以后實際執(zhí)行的刑期不能少于下列期限:“(一)判處管制、拘役、有期徒刑的,不能少于原判刑期的二分之一;“(二)判處無期徒刑的,不能少于十三年;“(三)人民法院依照本法第五十條第二款規(guī)定限制減刑的死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子,緩期執(zhí)行期滿后依法減為無期徒刑的,不能少于二十五年,緩期執(zhí)行期滿后依法減為二十五年有期徒刑的,不能少于二十年。”【命題角度分析】修正案八進一步明確緩刑適用條件,以利于操作。數罪中附加刑執(zhí)行標準:種類相同,合并執(zhí)行;種類不同,分別執(zhí)行。 十、將刑法第六十九條修改為:“判決宣告以前一人犯數罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外,應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上,酌情決定執(zhí)行的刑期,但是管制最高不能超過三年,拘役最高不能超過一年,有期徒刑總和刑期不滿三十五年的,最高不能超過二十年,總和刑期在三十五年以上的,最高不能超過二十五年。一般累犯的構成要件是:;;;?!皩Ρ慌刑幩佬叹徠趫?zhí)行的累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子,人民法院根據犯罪情節(jié)等情況可以同時決定對其限制減刑。一、第十七條后增加一條,作為第十七條之一:“已滿七十五周歲的人故意犯罪的,可以從輕或者減輕處罰;過失犯罪的,應當從輕或者減輕處罰。2011年2月25日,十一屆全國人大常委會第十九次會議表決通過了《中華人民共和國刑法修正案(八)》。中華人民共和國刑法修正案(八)我國1997年第八屆全國人大第五次會議全面修訂了刑法。第一條 人民法院審理涉臺民商事案件,應當適用法律和司法解釋的有關規(guī)定。最高人民法院關于審理涉臺民商事案件法律適用問題的規(guī)定(2010年4月26日由最高人民法院審判委員會第1486次會議通過,自2011年1月1日起施行)本解釋針對涉臺民商事案件的審理的法律適用問題做出了細節(jié)化的規(guī)定,對涉臺的特殊性予以明確。第五十條 知識產權的侵權責任,適用被請求保護地法律,當事人也可以在侵權行為發(fā)生后協(xié)議選擇適用法院地法律。當事人沒有選擇的,適用本法對合同的有關規(guī)定。第四十八條 知識產權的歸屬和內容,適用被請求保護地法律?!久}角度分析】本條規(guī)定了網絡侵權的法律適用。【命題角度分析】第45條規(guī)定:“產品責任,適用被侵權人經常居所地法律;被侵權人選擇適用侵權人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的,或者侵權人在被侵權人經常居所地沒有從事相關經營活動的,適用侵權人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律?!久}角度分析】無人繼承規(guī)則的全面化:舊法只涉及外國人死亡后留在中國境內的財產如何適用法律處置這一種情況,而中國人在國外死亡留下無人繼承遺產或外國人在境外死亡留在中國境內的無人繼承遺產如何適用法律進行處置都沒有規(guī)定。其中,遺囑方式,采用無條件選擇適用的沖突規(guī)則,規(guī)定只要符合下列三者之一的即為成立:(1)遺囑人立遺囑時或者死亡時經常居所地法律;(2)遺囑人立遺囑時或者死亡時的國籍國法律;(3)遺囑行為地法律。(2)訴訟離婚案件的管轄權①概括規(guī)定:根據《民事訴訟法》第22~23條之規(guī)定,只要被告在我國有住所或者居所, 我國法院就有管轄權;對于被告不在我國境內居住的離婚案件,如果原告在我國境內有住所或居所,則原告住所地或居所地法院也有管轄權?!渡嫱饷袷玛P系法律適用法》規(guī)定,夫妻財產關系,當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經常居所地法律、國籍國法律或者主要財產所在地法律。第二十四條 夫妻財產關系,當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經常居所地法律、國籍國法律或者主要財產所在地法律。4.在華結婚的程序要件中國公民同外國人在中國內地結婚的,內地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內地結婚的,男女雙方應當共同到內地居民常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理結婚登記。2.關于結婚的實質條件結婚的實質要件包括結婚必須具備的條件和必須排除的條件,《涉外民事關系法律適用法》規(guī)定,結婚條件,適用當事人共同經常居所地法律;沒有共同經常居所地的,適用共同國籍國法律;沒有共同國籍,在一方當事人經常居所地或者國籍國締結婚姻的,適用婚姻締結地法律。3.《民法通則》和《民通意見》的此處規(guī)定比較混亂,可以忽略。而在居所消極沖突情況下,通常由當事人所在地取而代之?!久}角度分析】1.經常居所地在國際私法上,由于在屬人法問題上存在著國籍國法主義和住所地法主義兩大對立的學派和兩種不同的實踐,為了調和兩者的矛盾和沖突,居所特別是經常居所地(慣常居所地)作為屬人法的連結點或補充連結點受到廣泛的重視。本法亦如是規(guī)定。(2)識別制度的基本作用在于保障法院在審理涉外民商事案件中正確地適用沖突規(guī)范,正確地確定適用于特定民商事法律關系的準據法。大家務必記住,《民通意見》第192條的規(guī)定與該條相沖突,故不再適用。一般來說,一個國家內部具有獨特法律制度的地區(qū)被稱為法域。而如今,《涉外民事關系法律適用法》將取代《民法通則》涉外篇及其司法解釋的地位,其凡52條,將考查7至10分,是今后考試當之無愧的第一重點?!久}角度分析】此部分內容與律師法中的相關內容區(qū)別記憶,以免被司法考生的移花接木行為所誤導??忌鷳斪⒁馑痉荚嚳赡懿扇』煜l的規(guī)定方式,將法官和檢察官的相關內容安插到公證員身上作為迷惑選項?;谄渎殑盏年P系,應當承擔相應的責任。被該準則所確立的“忠于法律、盡職履責,愛崗敬業(yè)、規(guī)范服務,加強修養(yǎng)、提高素質,廉潔自律、尊重同行”的新32字準則”考生應有有所把握??忌梢酝ㄟ^做習題來融會貫通相關內容。第十六條 嚴格遵守廉潔司法規(guī)定,不接受案件當事人及相關人員的請客送禮,不利用職務便利或者法官身份謀取不正當利益,不違反規(guī)定與當事人或者其他訴訟參與人進行不正當交往,不在執(zhí)法辦案中徇私舞弊。司法考試可能會在此給大家玩文字游戲,因此考生需要識記該三項內容。該法有少量的核心內容仍需要考生予以關注。屬于村民小組的集體所有的土地、企業(yè)和其他財產的經營管理以及公益事項的辦理,由村民小組會議依照有關法律的規(guī)定討論決定,所作決定及實施情況應當及時向本村民小組的村民公布。需要考生給予一定程度的重視。第十三條 年滿十八周歲的村民,不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產狀況、居住期限,都有選舉權和被選舉權;但是,依照法律被剝奪政治權利的人除外。任何組織或者個人不得指定、委派或者撤換村民委員會成員。2011年國家司法考試新增法條解讀中華人民共和國村民委員會組織法(中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議于2010年10月28日修訂通過)為適應農村經濟社會的深刻變化,特別是城鄉(xiāng)戶籍制度、農村稅費制度改革的不斷推進,有必要在總結村民自治實踐基礎上,對原村委會組織法進行修訂。第十一條 村民委員會主任、副主任和委員,由村民直接選舉產生?!久}角度分析】村民委員會的選舉制度方面較之之前的舊法有一定程度的變化,請考生特別注意對村民委員會選舉中的一些數字化規(guī)定?!久}角度分析】本條規(guī)定了具有選舉權及被選舉權的人選范圍,可以單獨成為考查的知識點。村民小組組長任期與村民委員會的任期相同,可以連選連任。中華人民共和國法官職業(yè)道德基本準則 (最高人民法院2001年10月18日發(fā)布,2010年12月6日修訂后重新發(fā)布) 修訂后的《職業(yè)道德準則》,突出“公正、廉潔、為民”司法核心價值觀的靈魂和主線地位,調整了內容結構,增加了“忠誠司法事業(yè)”、“堅持司法為民”兩章;把原有的“遵守司法禮儀”、“加強自身修養(yǎng)”、“約束業(yè)外活動”三章,合并調整為“維護司法形象”一章?!久}角度分析】“公正、廉潔、為民”居于司法核心價值觀的靈魂和主線地位。相關內容比較容易理解,多多熟悉即可解決。比如怎樣的情形應當被認定為是不正當交往。而今年首次將該修訂后的《公證員職業(yè)道德基本準則》納入新增法規(guī)之中,應當受到考生的重視?!久}角度分析】公證員也是法律從業(yè)人員,他與律師一樣,也應當有保密的義務?!久}角度分析】公證員與法官一樣,也有廉潔的要求,但從規(guī)則的具體用語來看,明顯要比對法官和檢查官的相應用語更輕。 公證員不得從事以下不正當競爭行為:(一)利用媒體或其他手段炫耀自己,貶損他人,排斥同行,為自己招攬業(yè)務;(二)已支付介紹費、給予回扣、許諾提供利益等方式承攬業(yè)務;(三)利用與行政機關、社會團體的特殊關系進行業(yè)務壟斷;(四)其他不正當競爭行為。在以往的考試中,《民法通則》涉外篇及其司法解釋是國際私法這門學科的絕對重點,每年考查7分左右,占整個國際私法分值的近一半?!久}角度分析】區(qū)際沖突規(guī)范與準據法的確定:即依法應當適用外國法,而該外國不同區(qū)域實施不同的法律,如何選擇準據法。本法第6條說得很清楚,涉外民事關系適用外國法律,該國不同區(qū)域實施不同法律的,適用與該涉外民事關系有最密切聯系區(qū)域的法律。識別的過程,應包括兩個相互制約和影響的內容:對有關的法律事實或問題進行識別和對沖突規(guī)范本身的識別。(3)在國際私法實踐中,各國大都以法院地法作為識別的主要依據。自然人從事民事活動,依照經常居所地法律為無民事行為能力,依照行為地法律為有民事行為能力的,適用行為地法律,但涉及婚姻家庭、繼承的除外。這樣,經常居所地這一連結點的使用避免了居所的積極沖突。如此規(guī)定,主要是為了保護行為相對人的相關權益;(2)自然人經常居所地不明的,適用其現在居所地法律。它必須符合法律規(guī)定的實質要件和形式要件才能有效成立,但各國對結婚要件的規(guī)定不同?!渡嫱饷袷玛P系法律適用法》規(guī)定,結婚手續(xù),符合婚姻締結地法律、一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律的,均為有效。5.《民法通則》第一百四十七條與之沖突,以本法為準。夫妻財產關系又稱夫妻財產制,是指具有合法婚姻關系的男女雙方對家庭財產的權利義務,主要包括婚姻對雙方當事人婚前財產發(fā)生什么效力,婚姻存續(xù)期間的財產歸屬,以及夫妻對財產的管理、處分和債務承擔等方面的制度?!久}角度分析】(1)訴訟離婚案件適用的法律訴訟離婚適用受理案件的法院所在地的法律?!久}角度分析】遺囑繼承規(guī)則的新規(guī)定:《法律適用法》沒有籠統(tǒng)規(guī)定遺囑繼承中的所有問題都適用某一單一法律,而采用分割論的思想,將遺囑繼承中的不同事項(遺囑方式和遺囑效力)分別規(guī)定不同的法律適用規(guī)則。第三十五條 無人繼承遺產的歸屬,適用被繼承人死亡時遺產所在地法律。第四十五條 產品責
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