【正文】 制可以減刑，但減刑后實際執(zhí)行的刑期不能少于原判刑期的 1/2。 第八章 刑法的概念和種類 1．管制及其適用？：對犯罪分子不予關(guān)押，限制其一定自由，由公安機關(guān)予以執(zhí)行的刑罰方法。緊急避險對第三者合法權(quán)益所造成的損害只能小于危險可能造成的損害。正當(dāng)防衛(wèi)行為的實施是出于必要，即使能夠用其他方法避免不法侵害，也允許進行正當(dāng)防衛(wèi)。 2． 行為對象不同。二者超過法定的限度造成相應(yīng)損害后果的，都應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任，但應(yīng)減輕或免除責(zé)任。二者都是為了保護國家、公共利益、本人或者他人的合法權(quán)益。 ★客觀上實施了超過必要限度的避險行為，并造成了合法權(quán)益不應(yīng)有的損害。 ⑥限度條件：緊急避險所造成損害小于所避免的損害。 ②時間條件：危險必須正在發(fā)生，即已經(jīng)發(fā)生的危險將立即造成損害、或正在造成損害而尚未結(jié)束。 2．簡述緊急避險概念與成立要件？ 1．概念 ：為使國家、公共利益、本人或他人的人身、財產(chǎn)、其他合法權(quán)利免受正在發(fā)生的危險， 不得已采用損害另一較小合法權(quán)益的行為。 ①防衛(wèi)過當(dāng)：防衛(wèi)行為明顯超過必要限度，對不法侵害人 造成重大損害。 ⑤限度條件：不能明顯超過必要限度造成重大損害。 ②時間條件：正當(dāng)防衛(wèi)只能在不法侵害正在侵害之時，不能是事前或事后防衛(wèi)。 第七章 正當(dāng)防衛(wèi) 1．簡述正當(dāng)防衛(wèi)的概念與成立條件？ 1．概念：為使國家、公共利 益、本人或他人的人身、財產(chǎn)、其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，采取旨在制止不法侵害而對不法侵害人造成未明顯超過必要限度損害的行為。 （ 2） 行為人實施的數(shù)個犯罪行為，必須基于其內(nèi)在的獨立性與非獨立性的對立同一特性，而彼此形成一種吸收關(guān)系。除此之外，對于其他牽連犯即刑法分則條款未明確規(guī)定處斷原則的牽連犯，應(yīng)當(dāng)適用從一重處斷原則定罪處刑，不實行數(shù)罪并罰。 （ 3） 牽連犯所包含 的數(shù)個危害社會行為之間必須具有牽連關(guān)系。 對于連續(xù)犯應(yīng)當(dāng)適用一罪從重處罰或按一罪作為加重構(gòu)成情節(jié)處罰的處斷原則。 4．連續(xù)犯的概念和特征及處罰原則？ 連續(xù)犯，是指行為人基于數(shù)個同一犯罪故意，連續(xù)多次實施數(shù)個性質(zhì)相同的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。 （ 2） 基本犯罪構(gòu)成要件以外的重結(jié)果或者加重結(jié)果，必須通過刑法 明文規(guī) 定的方式，稱為依附于基本犯罪構(gòu)成要件而存在的特定犯罪的組成部分，也即基本犯罪構(gòu)成要件是成立結(jié)果加重犯的前提和基礎(chǔ)。“數(shù)個罪名”，是指刑法分則規(guī)定的不同種的罪名。 （ 2） 行為人只實施一個危害社會行為。 2．想象竟和犯極其特征？ 想象競合犯，亦稱想象數(shù)罪，是指行為人基于一個犯罪意圖所支配的數(shù)個不同的罪過，實施一個危害行為，而觸犯兩個以上異種罪名的犯 罪形態(tài)。 2）繼續(xù)犯的行為及其所引起的不法狀態(tài)必須同時處于持續(xù)狀態(tài)。 繼續(xù)犯的構(gòu)成特征是： （ 1） 繼續(xù)犯必須是基于一個犯罪故意實施一個危害行為的犯罪。 ●被教唆者當(dāng)時接受教唆者的教唆，但事后放棄犯罪，或尚未來得及實施犯罪活動。 ★從重處罰：教唆不滿 18 周歲的人犯罪。 ★故意內(nèi)容：認識到他人尚無犯罪決意，預(yù)見到自己的教唆行為將引起被唆者產(chǎn)生犯罪決意，而希望或放任教唆行為所產(chǎn)生的結(jié)果。 ★主犯處罰： 1）對組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團的首要分子，按集團所犯 的全部罪行處罰 2）其他主犯，按其所參與、或組織、指揮的全部犯罪處罰。 ★主犯：實行犯、首要分子、教唆犯、組織犯。 特殊共同犯罪，簡稱特殊共犯，亦稱有組織的共同犯罪，通稱為犯罪集團。 事前無通謀的共同犯罪，簡稱事中共犯，指共同犯罪人的犯罪故意在著手實行犯罪之時或?qū)嵭蟹缸锏倪^程中形成。 必要共同犯罪，簡稱必要共犯，指刑法分則規(guī)定的只能以二人以上的共同行為作為犯罪構(gòu)成要件的罪 犯。 共同犯罪行為的表現(xiàn)形式，可以分為三種情形：共同作為、共同不作為、作為與不作為的結(jié)合； 共同犯罪行為的階段分為三種情形：共同實行行為；共同預(yù)備行為；預(yù)備行為與實行行為相結(jié)合； 有分工的共同行為具體表現(xiàn)為：組織行為、教唆行為、實行行為和幫助行 為。 第五，事前無通謀 的窩藏、包庇、窩贓、銷贓行為，不構(gòu)成共同犯罪。同時犯是指二人以上同時以各自行為侵害同一對象，但彼此之間無意思聯(lián)絡(luò)的情況。 共同的犯罪故意包括：雙方都是共同直接故意；雙方都是共同間接故意；一方為直接故意，一 方為間接故意。具體來講， 共同犯罪的主體可以分為下列三種情形：兩個以上的自然人構(gòu)成的共同犯罪；兩個以上的單位構(gòu)成的共同犯罪；自然人與單位構(gòu)成的共同犯罪。 構(gòu)成共同犯罪，必須具備如下要件： （一）主體要件 共同犯罪的主體必須是二人以上。這種形態(tài)的犯罪中止，必須發(fā)生在犯罪行為實行完畢、犯罪結(jié)果出現(xiàn)以前的過程中，并且具有放棄犯罪的自動性和 徹底性。這是犯罪中止的實質(zhì)條件，也是犯罪中止區(qū)別于犯罪預(yù)備和犯罪未遂的基本特征。 自動放棄犯罪的犯罪中止，是指行為人在犯罪預(yù)備或者犯罪實行過程中，自動放棄實施或者繼續(xù)犯罪，因而使犯罪未完成的犯罪停止狀態(tài)。 ③放棄能夠重復(fù)實施的行為的定性：犯罪中止。 ★犯罪中止的前提條件是在犯罪預(yù)備行為 ～ 犯罪實施完畢前放棄犯罪： ★犯罪中止的實質(zhì)條件是自動放棄犯罪，犯罪中止區(qū)別于其他犯罪形態(tài)的基本特征 行為人主觀認為犯罪行為可繼續(xù)實行，不論客觀是否能繼續(xù)，只要自動放棄犯罪，即為中止。 ③犯罪未遂處罰原則：不減主義、必減主義、得減主義。 ●未實行終了未遂：行為人著手實行了特定犯罪構(gòu)成的客觀要件的行為，但因意志外因素使其未能將其認為實現(xiàn)犯罪目的所需的全部行為實行完畢。 ●意志外因素： 1）行為人以外客觀原因 2）行為人自身客觀原因 3）行為人主觀認識錯誤。 ●認定“著手”：主觀說、客觀說、折中說?！备鶕?jù)這一規(guī)定，犯罪未遂，是指已經(jīng)著手實行犯罪，由于行為人意志以外的原因，而沒有得逞所呈現(xiàn)的犯罪停止形態(tài)。所謂著手實行犯罪，是指開始實施特定犯罪構(gòu)成要件客觀方面的行為。 2．犯罪預(yù)備及特征？ 犯罪預(yù)備形態(tài)，是指行為人已經(jīng)實施犯罪的預(yù)備行為，由于行為人意志以外的原因而未能著手實行犯罪的犯罪停止形態(tài)。 3．行為犯，例如我國刑法分則規(guī)定的脫逃罪等。因此，結(jié)果犯以法定的危害結(jié)果是否實際發(fā)生作為區(qū)分犯罪既遂和犯罪未遂的標準。 第四章 故意犯罪的停止形態(tài) 1．犯罪既遂及主要形態(tài)？ 犯罪既遂是犯罪 的完成形態(tài)。 ●對目標認識錯誤：若對犯罪客體種類認識有誤，依其主觀認識的客體定罪。 ●法律不認為犯罪，行為人誤解法律而認為犯罪。 ★具有犯罪目的的罪過具有直接追求性，只有直接故意犯罪才有犯罪目的。 異：●意識上：間接故意對防止危害結(jié)果的事實和條件不予關(guān)心；過于自信過失行為、危害結(jié)果、防 止危害結(jié)果發(fā)生的事實與條件也有一定認識。 疏忽大意的過失：行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生某種危害社會的后果，因為疏忽大意而未預(yù)見，以致此結(jié)果發(fā)生的主觀心態(tài)。 ●直接故意具有直接追求性，存在于追求危害結(jié)果發(fā)生的行為中；間 接故意具有伴隨性，以追求某種目的為前提，不能單獨產(chǎn)生和存在。 ●追求一個犯罪目的，而放任了另一個危害結(jié)果的發(fā)生。 ②犯罪故意： 明知自己的行為會發(fā)生危害社會的后果，希望、放任此結(jié)果發(fā)生的主觀心態(tài)。 ●刑法不要求行為人認識自己的行為是違反刑事法律的行為。 ●單位犯罪目的是為該單位謀取非法利益，單位犯罪行為與工作業(yè)務(wù)相聯(lián)系： ★單位犯罪處罰：對單位判處罰 金，對直接負責(zé)人員判處刑罰。 ●聾、啞、盲犯罪，可以從輕、減輕、免除處罰。 ● X＞ 16 周歲（非 18 周歲）：完全負刑事責(zé)任時期，但若未滿 18 周歲則不可判處死刑。 ★刑事責(zé)任年齡：刑法規(guī)定應(yīng)對自己實施危害社會行為負刑事責(zé)任的年齡： ● X＜ 14 周歲：完全不負刑事責(zé)任時期。 （ 3） 行為人不履行特定義務(wù)而引起危害社會的結(jié)果。 2．所謂不作為，就是指行為人有義務(wù)并且能夠?qū)嵭心撤N行為，而消極地不去履行這種義務(wù)，因而造成刑法所規(guī)定的危害后果的行為。 3．作為與不作為，刑法上的不作為應(yīng)具備的條件？ 1．所謂作為，就是指行為人用積極的動作來實施的刑法所禁止的危害社會的行為。 ④犯罪客體與犯罪對象： ★犯罪對象是社會關(guān)系存在的前 提與條件，犯罪客體的物質(zhì)載體、主體承擔(dān)者。 ③簡單客體、復(fù)雜客體：依據(jù)“犯罪所侵犯的具體社會關(guān)系的個數(shù)”。 2．犯罪客體概念和種類及與犯罪對象的區(qū)別？ 刑法所保護的（前提），而被犯罪所侵害的社會主義社會關(guān)系。 只有當(dāng)一種行為既具有嚴重的社會危害性，同時也違反刑罰規(guī)范，符合刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成，具有刑事違法性時，才能被認定為犯罪，這也體現(xiàn)了罪刑法定原則的要求。（ 5）行為人的主觀心理狀態(tài)。 影響犯罪的社會危害性及其程度的因素或變量很多，主要有：（ 1）行為侵犯的客體。 ★派生犯罪構(gòu)成：在標準犯罪構(gòu)成基礎(chǔ)上，刑法分則對標準犯罪構(gòu)成個別特別規(guī)定。 ★基本犯罪構(gòu)成：符合刑法 分則關(guān)于某種犯罪的完成形態(tài)（既遂）規(guī)定的犯罪構(gòu)成。 ②溯及力原則：從舊原則、從新原則、從新兼從輕原則、從舊兼從輕原則（《刑法》 12 條）。 ④外國人在境外對我國國家利益與公民的犯罪，當(dāng)法定最低刑為 3年有期徒刑、且犯罪地也受處罰的犯罪，才適用刑法。 《刑法》第 9 條規(guī)定：“對于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法。” 3．兼采保護管轄原則：即安全原則，要求在國外犯有危害該國家的主權(quán)和安全罪行的外國人，當(dāng)其進入該國境內(nèi)時，對其行使刑 事管轄權(quán)。 《刑法》第 7 條規(guī)定：“中華人民共 和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法?！逼渲?， （ 1）“領(lǐng)域”的范圍包括：領(lǐng)陸、領(lǐng)水和領(lǐng)空；根據(jù)國際條約和國際慣例，中華人民共和國的船舶、航空器，不論是民用或者軍用，也不論是航行或者停泊在公?；蛘咄鈬I(lǐng)域內(nèi)，視為領(lǐng)土的延伸，都屬于中華人民共和國領(lǐng)域范疇。 1．以屬地原則為主：屬地原則即領(lǐng)土原則，主張凡是發(fā)生在一國領(lǐng)土內(nèi)的一切犯罪活動，都受到這個國家刑法的管轄。刑法的空間效力解決的是國家的刑事管轄權(quán)的問題。 《刑法學(xué)》總則重點內(nèi)容 第一章 導(dǎo)論 （一）依據(jù)解釋的效力所做的分類： 1．有權(quán)解釋：依據(jù)解釋的主體不同又可分為 （ 1）立法解釋：是指由立法機關(guān)對刑法規(guī)范含義進行闡明。 一：刑法的空間效力：即刑法在什么地方和對什么人具有效力。下面分別加以說明。犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，就認為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。對于一國公民在其境外犯罪產(chǎn)生的國籍國和犯罪地國的雙重管轄問題，我國刑法規(guī)定部分地適用于在國外的中國公民的犯罪行為?！? 《刑法》第 10 條規(guī)定：“凡在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪，依照我國刑法應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任的，已經(jīng)過外國審判的，仍然可以依照我國刑法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑法處罰的，可以免除或者減輕處罰。” 4．兼采普遍管轄原則：主張凡是侵犯國際公約、條約所維護的各國 公共利益的，無論犯罪人是本國人還是外國人，不論犯罪發(fā)生在本國領(lǐng)域內(nèi)還是領(lǐng)域外，都適用本國刑法。 ③中國國家工作人員、軍人在境外犯罪，不論刑罰輕重，都適用刑法，追究刑事責(zé)任。 ①刑法溯及力：刑法生效后，對其生效前未經(jīng)審判、或?qū)徟猩形创_立的行為是否適用。 ①基本犯罪構(gòu)成、修正犯罪構(gòu)成：依據(jù)“犯罪構(gòu)成形態(tài)方面特點”。 ★標準犯罪構(gòu)成（獨立犯罪構(gòu)成）：符合“刑法分則”對具有標準的社會危害程度行為所規(guī)定的犯罪構(gòu)成，它是犯罪構(gòu)成的基本形式。犯罪的社會危害性不只是指行為對社會造成的客觀危害，而且也包括行為人的主觀惡性，是行為的客觀危害和行為人的主觀惡性的統(tǒng)一。（ 4）行為人的個人情況。在我國刑法中，刑事違法性不僅是指違反《刑法》的規(guī)定，而且也包括違反國家立法機關(guān)頒布的單行刑事法律的規(guī)定和行政、經(jīng)濟法律中規(guī)定的刑事責(zé)任條款。這三個特征是任何犯罪都必須具有的。 ★研究“同類客體”的意義： 1）建立刑法分則體系的理論依據(jù) 2）把各種犯罪從性質(zhì)、社會危害性上區(qū)分，有利于正確定罪、適用刑罰。 ●立法機關(guān)根據(jù)“具體國情”將復(fù)雜客體又分為主要客體、次要客體。 ★任何犯罪都使犯罪客體受損；而犯罪對象不一定都受到損害。 （ 2）從行為的性質(zhì)上看，作為表現(xiàn)為實施刑法所禁止實施的行為，它違反的是刑法的禁止性規(guī)范。 （ 2） 行為人有可能履行這種特定的義務(wù)，但是未履行。 ①自然人： 1）實施危害社會行為、 2）達到刑事責(zé)任年齡、 3）有刑事責(zé)任能力。 ● 14＜ X＜ 18 周歲：減輕刑事責(zé)任時期，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰（不可免除）。 ◆精神病的 鑒定：省級政府指定的醫(yī)院進行；不得由偵察、檢察、審判機關(guān)認定。 ★單位主體構(gòu)成要件： ●單位實施的犯罪行為是法律禁止單位實施的危害社會的行為： ●單位犯罪主體是公司、企事業(yè)單位、國家機關(guān)、團體：但并不要求具有法人資格。 ★意識認