【正文】 經(jīng)理競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)” 董事、經(jīng)理的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。 隨著證券市場(chǎng)的國(guó)際化程度加深 ， 股份有限公司的股東遍布世界各地 ， 股權(quán)高度分散 ， 股東大會(huì)的決策職能逐漸弱化 ， 董事會(huì)和經(jīng)理層權(quán)力日益集中 ， 并實(shí)際控制著公司 。 67 （ 1）監(jiān)事會(huì)的法律地位及成員構(gòu)成 監(jiān)事會(huì)是公司內(nèi)部監(jiān)察機(jī)構(gòu) ， 負(fù)責(zé)監(jiān)督公司經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng) ， 由股東會(huì)推選 ， 對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé) ， 其成員不得少于３人 。 監(jiān)事會(huì)的人員應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表 ， 職工代表比例不得低于 1/3， 具體比例由公司章程規(guī)定 。 68 （ 2）監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）的法定職權(quán) 檢查公司財(cái)務(wù)； 對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免建議； 當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正； 提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行法律規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議； 向股東會(huì)會(huì)議提出提案； 公司董事、高級(jí)管理人員違反其對(duì)公司的勤勉和忠實(shí)義務(wù)，對(duì)公司造成損害的，代表公司對(duì)有侵害行為的董事、高級(jí)管理人員提起訴訟； 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 董事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán)。監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過(guò)。監(jiān)事會(huì)提出的相關(guān)建議，董事會(huì)可以接受，也可以不接受。 公司違反上述規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選舉、委派或者聘任無(wú)效。 公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 公司的董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事； 74 公司高級(jí)管理人員、控股股東、 實(shí)際控制人、 關(guān)聯(lián)關(guān)系的涵義 高級(jí)管理人員，指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員； 控股股東，指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額 50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額 50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足 50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東； 實(shí)際控制人 ， 指雖不是公司的股東 ， 但通過(guò)投資關(guān)系 、 協(xié)議或者其他安排 ， 能夠?qū)嶋H支配公司行為的人； 關(guān)聯(lián)關(guān)系 ， 指公司控股股東 、 實(shí)際控制人 、 董事 、 監(jiān)事 、 高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系 ， 以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系 。 公司實(shí)施股票期權(quán)的目的是建立長(zhǎng)期激勵(lì)機(jī)制，即通過(guò)向公司內(nèi)部關(guān)鍵人員（公司董事（不含獨(dú)立董事）、高層管理人員、核心管理人員及核心技術(shù)（專業(yè)）骨干）提供獲得個(gè)人利益和增加個(gè)人資產(chǎn)的機(jī)會(huì)，確保他們勤勉盡職地為公司的長(zhǎng)期發(fā)展服務(wù)，降低代理成本，引進(jìn)和保留關(guān)鍵人才。西方發(fā)達(dá)國(guó)家經(jīng)營(yíng)管理者的報(bào)酬通常由三部分組成：基本工資與福利；短期效益獎(jiǎng)金；長(zhǎng)期資本收益（股票期權(quán)）。激勵(lì)機(jī)制的功能，是通過(guò)利潤(rùn)分享促使經(jīng)營(yíng)管理者的利益與股東利益最大限度趨向一致。 公司外部股東所有權(quán)約束：當(dāng)股東對(duì)公司業(yè)績(jī)不滿意時(shí)，會(huì)在股票市場(chǎng)上拋售股票回避投資風(fēng)險(xiǎn)，影響公司股票價(jià)格，形成公司被 “ 接管的威脅 ” ， “ 用腳投票 ” 監(jiān)督經(jīng)營(yíng)管理者。 78 西方發(fā)達(dá)國(guó)家股票期權(quán)計(jì)劃操作模式 董事會(huì)下設(shè)股票期權(quán)計(jì)劃委員會(huì)或薪酬委員會(huì)負(fù)責(zé)股票期權(quán)計(jì)劃實(shí)施； 根據(jù)公司擴(kuò)股計(jì)劃，經(jīng)股東大會(huì)審批，在公司歷次增資擴(kuò)股時(shí)預(yù)留一部分普通股份作為公司股票期權(quán)備用股份。 股票期權(quán)大范圍實(shí)施，在缺乏有效監(jiān)督機(jī)制時(shí)，誘導(dǎo)上市公司管理層過(guò)分關(guān)注本公司股票價(jià)格波動(dòng)而非真實(shí)業(yè)績(jī)，違背設(shè)立股票期權(quán)的初衷。 。一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣 10萬(wàn)元 。 1人有限責(zé)任公司在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資。 1人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的 ， 應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定；其中，重要的國(guó)有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。 董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng) 1人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。 83 七、股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓法律制度 股東出資構(gòu)成公司的初始資本。因此，公司法對(duì)有限責(zé)任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)其他股東的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)有明確規(guī)定，同時(shí)，允許公司章程對(duì)轉(zhuǎn)讓股權(quán)做出與法律不同的約定。 有限責(zé)任公司股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán) 有限責(zé)任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)。 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán) —— 應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意，還應(yīng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿 30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 股權(quán)因繼承而轉(zhuǎn)讓 —— 自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是， 公司章程另有規(guī)定的除外 。 公司發(fā)行的股票，可以為記名股票，也可以為無(wú)記名股票。 公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所持有的本公司股份轉(zhuǎn)讓 —— 持有人應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)其所持有的本公司股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的 25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起 1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。但是，有下列情形之一的除外： （ 1）減少公司注冊(cè)資本；（ 2）與持有本公司股份的其他公司合并；（ 3）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；（ 4）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份（公司回購(gòu)異議股東的股份）。 公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。 公司具有獨(dú)立的法人資格，公司財(cái)產(chǎn)與股東（所有人）的個(gè)人財(cái)產(chǎn)
。企業(yè)的財(cái)務(wù)情況也高度保密，不對(duì)外界公開(kāi)。公司依法收購(gòu)本公司股份后，屬于第（ 1）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購(gòu)之日起 10日內(nèi)注銷；屬于第（ 2）、（ 4）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在 6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。 公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票，并應(yīng)當(dāng)記載該發(fā)起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額。對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)表決。 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)、法院依照強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，但后者自法院通知之日起滿 20日不行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。在同等條件下，其他股東對(duì)向股東以外的人轉(zhuǎn)讓的股權(quán)有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 84 有限責(zé)任公司股東的優(yōu)先權(quán) 有限責(zé)任公司股東優(yōu)先認(rèn)繳出資權(quán) 有限責(zé)任公司股東按照實(shí)繳出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳出資比例認(rèn)繳出資。股東對(duì)公司的出資體現(xiàn)為股東對(duì)公司的股權(quán)，股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓是股東控制公司經(jīng)營(yíng)管理層，維護(hù)自身合法權(quán)益的有效途徑。 國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。董事每屆任期不得超過(guò) 3年，應(yīng)當(dāng)有職工代表董事。 國(guó)有獨(dú)資公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。 股東作出公司經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃決定時(shí) ， 應(yīng)當(dāng)采用書面形式 ， 并由股東簽名后置備于公司 。 一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè) 1人有限責(zé)任公司。安然事件推動(dòng)美國(guó)的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則修改和完善。公司管理層有動(dòng)機(jī)采用激進(jìn)的會(huì)計(jì)政策來(lái)抬高股價(jià)，使認(rèn)股權(quán)的收益最大化，如通過(guò)收購(gòu)、兼并等資本運(yùn)作推高公司股價(jià)，或利用虛報(bào)利潤(rùn)等欺詐手段推動(dòng)股價(jià)。股票期權(quán)合同中可以規(guī)定在出現(xiàn)特定情況時(shí)，公司有權(quán)收回股票期權(quán)中的未執(zhí)行部分。 約束機(jī)制的本質(zhì)是對(duì)經(jīng)營(yíng)管理者延續(xù)職業(yè)生涯形成必要的壓力。大股東對(duì)確定董事、監(jiān)事人選有決定性影響。（ 2）留住關(guān)鍵人才；（ 3）降低公司薪酬成本；（ 4）減少激勵(lì)對(duì)象的收入稅負(fù)（薪酬所得和資本收入所得稅率差異）。股東決定實(shí)施期權(quán)方案意味著公司股東愿意將公司經(jīng)營(yíng)的一部分風(fēng)險(xiǎn)和收益轉(zhuǎn)移給期權(quán)持有人，使股票期權(quán)的激勵(lì)對(duì)象與股東形成共同的利益同盟。 75 五、股票期權(quán)與公司高管激勵(lì) 股票期權(quán) (Stock Options)是上市公司給予激勵(lì)對(duì)象在一定期限內(nèi)以事先約定的價(jià)格購(gòu)買公司股票的權(quán)利。 公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。 董事、高級(jí)管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。獨(dú)立董事則直接參與公司經(jīng)營(yíng)決策過(guò)程，并在關(guān)聯(lián)交易過(guò)程中擁有很大的否決權(quán)。獨(dú)立董事是經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)的內(nèi)部自我監(jiān)督，職權(quán)由證監(jiān)會(huì)規(guī)定； 監(jiān)事會(huì)是事中監(jiān)督和事后監(jiān)督（事后檢查與矯正），獨(dú)立董事是事前監(jiān)督； 監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督注重經(jīng)營(yíng)管理者（董事、高級(jí)管理人員）行為合法性的監(jiān)督，通常不能就公司決策的合理性提出不同意見(jiàn)。監(jiān)事可以提議召開(kāi)臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。 69 （ 3）監(jiān)事行使職權(quán)的方式及議事規(guī)則 監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或建議。 監(jiān)事會(huì)設(shè)主席 1人 ， 負(fù)責(zé)召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議；監(jiān)事會(huì)主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的 ， 由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉 1名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議 。 監(jiān)事任期每屆為３年 。 但公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)由董事會(huì)及下屬的經(jīng)理等高級(jí)管理人員直接負(fù)責(zé) ， 監(jiān)事會(huì)只有監(jiān)督經(jīng)營(yíng)管理者的職責(zé) ，無(wú)經(jīng)營(yíng)管理決策的職責(zé) 。我國(guó)公司法規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。 65 （ 11）公司高管的內(nèi)部交易與競(jìng)業(yè)禁止 “忠實(shí)義務(wù)”與董事、經(jīng)理與公司之間的交易 董事、經(jīng)理與公司之間是否可以進(jìn)行交易，公司法經(jīng)歷了從絕對(duì)禁止到有限度允許的過(guò)程。 64 （ 10）董事對(duì)公司的義務(wù) 勤勉義務(wù)：其涵義是：董事應(yīng)懷有善意為公司經(jīng)營(yíng)管理財(cái)產(chǎn)；董事在經(jīng)營(yíng)公司過(guò)程中應(yīng)當(dāng)象普通的謹(jǐn)慎人在類似情況下那樣具有責(zé)任心 ， 履行其職責(zé) 。 決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員； 董事會(huì)授予的其他職權(quán) 。若董事兼任經(jīng)理，則公司法人治理結(jié)構(gòu)中董事會(huì)對(duì)經(jīng)理層高管人員的管理監(jiān)督可能難以奏效。董事和（總）經(jīng)理等公司高管都屬于公司經(jīng)營(yíng)管理者，只是管理分工各有側(cè)重。 上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)（利害關(guān)系董事表決權(quán)排除制度）。上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括 1/3的獨(dú)立董事，其中至少包括一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士 (指具有高級(jí)職稱或注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格的人士 )。董事會(huì)秘書負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。董事會(huì)決議須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。 58 （ 4）董事會(huì)議事規(guī)則和董事會(huì)決議責(zé)任 董事會(huì)的議事方式和表決程序，除法律有明確規(guī)定外， 由公司章程規(guī)定。 股份有限公司董事會(huì)每年度至少召開(kāi) 2次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi) 10日前通知全體董事和監(jiān)事。 56 （ 2）董事會(huì)的法定職權(quán) 召集股東會(huì)，并向股東會(huì)報(bào)告工作； 執(zhí)行股東會(huì)的決議； 決定公司經(jīng)營(yíng)計(jì)劃、投資方案； 制定公司年度財(cái)務(wù)預(yù)算、決算、利潤(rùn)分配與彌補(bǔ)虧損諸方案； 制定公司增加或減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券方案； 制定公司合并、分立、變更公司形式或解散的方案； 決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置； 決定聘任或解聘公司經(jīng)理及報(bào)酬事項(xiàng)。 其他公司可以有職工代表董事 。 董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事選任 。 55 （ 1）董事會(huì)的法律地位和職權(quán) 董事會(huì)是股東 （ 大 ） 會(huì)決議執(zhí)行機(jī)構(gòu)及公司經(jīng)營(yíng)決策機(jī)關(guān) ， 其成員（ 董事 ） 由股東會(huì)選舉產(chǎn)生 ， 對(duì)股東 （ 大 ） 會(huì)負(fù)責(zé) 。 股東依法提起撤銷股東（大）會(huì)決議訴訟的，法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。但