【正文】 物造成損害，這種責(zé)任免責(zé)事由就是兩種，受害人故意或不可抗力，這個時候不可抗力可以作為一個免責(zé)事由。但在嚴(yán)格責(zé)任情況下，免責(zé)的事由受到了非常嚴(yán)格的限制，行為人要證明有這個事由存在是非常困難的。這樣的話大家可以看出，嚴(yán)格責(zé)任要減輕責(zé)任也是有嚴(yán)格限制的。 但是在整個侵權(quán)法里面有一個特別例外的規(guī)定，這個特別例外就是七十三條。原來《民法通則》一百二十三條的表述是高速運(yùn)輸工具包括機(jī)動車，但是《侵權(quán)責(zé)任法》這次做了個修改，就是機(jī)動車原則上不適用嚴(yán)格責(zé)任，機(jī)動車還是適用過錯推定，適用嚴(yán)格責(zé)任的僅限于高速運(yùn)輸工具、軌道運(yùn)輸工具，加上軌道兩個字，其他的都適用過錯推定?？梢哉f在所有的嚴(yán)格責(zé)任里面，只有這一條是個例外規(guī)定，允許一般過失也可以減輕責(zé)任，但不能免除責(zé)任，這可以說是一個利益平衡的結(jié)果。因?yàn)檫@個原因，在司法實(shí)踐里面根本無法操作，有些法官還是適用嚴(yán)格責(zé)任。四、歸責(zé)原則的適用 為什么這么說？從第一章到第三章，特別是第三章，大家可以看到第三章基本上就是關(guān)于過錯責(zé)任的規(guī)定。特殊侵權(quán)和一般侵權(quán)區(qū)別在哪里？什么叫特殊侵權(quán)？什么叫一般侵權(quán)？在侵權(quán)責(zé)任法上，所謂一般侵權(quán)就是指適用過錯責(zé)任的侵權(quán)，所謂特殊侵權(quán)就是適用特殊歸責(zé)原則的侵權(quán)類型。所有這些特殊類型的歸責(zé)原則適用的共同的原則就是第六條第二款和第七條，而第六條第二款和第七條的具體展開就是從第五章開始一直到第十一章。所以這個10%的責(zé)任就是典型的嚴(yán)格責(zé)任。但是我認(rèn)為不能簡單的說是嚴(yán)格責(zé)任，這和侵權(quán)責(zé)任法的規(guī)定也不符合。 第七章關(guān)于醫(yī)療損害責(zé)任，醫(yī)療損害責(zé)任比較復(fù)雜，現(xiàn)在我們表述還是過錯責(zé)任，但是第58條規(guī)定了過錯推定，其適用范圍較為寬泛，因此第七章醫(yī)療損害責(zé)任可以理解為過錯責(zé)任加過錯推定，它是雙重歸責(zé)原則的結(jié)合。 第八章環(huán)境污染責(zé)任適用嚴(yán)格責(zé)任。所以，為了維持這個體系的完整，有一些侵權(quán)責(zé)任，比如十一章關(guān)于物件損害責(zé)任，名稱叫物件損害，但有一些責(zé)任，比如你可以看九十一條，道路施工、修建地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標(biāo)志或采取安全措施造成造成他人損害，這個施工責(zé)任，嚴(yán)格的講它不是物件損害責(zé)任，放到第十一章本身是有些問題的。這就說明同樣在過錯推定的情況下，可能責(zé)任的嚴(yán)格程度也不完全一樣，八十五條規(guī)定的責(zé)任可能要輕一點(diǎn)，因?yàn)樗?guī)定反證只要證明自己沒有過錯都可以免責(zé)，可以反證的事由很多，但是到九十一條的話，對反證事由又有限制了。比如說高樓拋物致人損害，這個跟施工致人損害是很不一樣的。但是這個帆布攔住也是很不安全的，用一個帆布攔住，那個是很不安全的。所以在尋求法律依據(jù)的時候，確實(shí)是首先要看嚴(yán)格責(zé)任里有沒有規(guī)定，如果嚴(yán)格責(zé)任里沒有規(guī)定，然后再看過錯推定，找不到依據(jù)的時候適用過錯責(zé)任。這就是說，歸責(zé)原則它確立了一個基本的法律適用的邏輯順序。 那么下面還有一點(diǎn)時間，我給大家介紹一下幾種特殊的責(zé)任形態(tài)，可能大家很難理解，所以剩下的時間我給大家介紹一下。 第一種責(zé)任形態(tài)就是相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。在銀河賓館這個案子中犯罪行為人把在銀河賓館住宿的一個旅客給殺害了，被判了死刑，肯定賠不了，提起刑事附帶民事訴訟的時候根本賠不了，后來告了銀河賓館。也就是承擔(dān)多少責(zé)任，這是個令人困惑的問題。 第二個問題就是說，他承擔(dān)責(zé)任后是不是有權(quán)向?qū)嶋H加害人追償？他的追償權(quán)到底是不是存在？怎么追償？這兩個問題一直是理論上的難題。實(shí)際加害人負(fù)有承擔(dān)全部賠償責(zé)任的義務(wù)，換句話說，首先要由實(shí)際加害人承擔(dān)全部的責(zé)任，實(shí)際加害人如果全部承擔(dān)責(zé)任以后，那么補(bǔ)充責(zé)任就為零了，就沒有責(zé)任了。當(dāng)然，在侵權(quán)責(zé)任中享有的抗辯權(quán)，在補(bǔ)充責(zé)任中也應(yīng)該享有，這是補(bǔ)充責(zé)任非常重要的一個特點(diǎn)。 那么什么叫“相應(yīng)”呢？“相應(yīng)”的含義就是根據(jù)責(zé)任人對結(jié)果的發(fā)生所起的原因力以及過錯的程度來確定他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額，“相應(yīng)”的含義就是原因力和過錯對于最終結(jié)果的相應(yīng)性。所以這個概念把責(zé)任理得非常清晰。 那么，我們前面所講的追償還有沒有？按照我們的侵權(quán)責(zé)任法第37條，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任，相應(yīng)的責(zé)任實(shí)際上已經(jīng)否定了追償權(quán)。 麻煩關(guān)鍵就在這個地方。在侵權(quán)責(zé)任法里面有多個條款，你們可以注意到，產(chǎn)品責(zé)任現(xiàn)在我們的寫法是這樣表述的：因?yàn)楫a(chǎn)品存在缺陷造成損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求承擔(dān)責(zé)任，也可以向產(chǎn)品的銷售者請求承擔(dān)責(zé)任。如果選擇了動物的飼養(yǎng)人，那么在動物的飼養(yǎng)人承擔(dān)責(zé)任之后，可以向第三人進(jìn)行追償，這個和剛才講的產(chǎn)品責(zé)任是一樣的。剛才我講的這幾條都是不真正連帶責(zé)任，這些規(guī)定和連帶責(zé)任有什么區(qū)別呢？我這里是講，我們侵權(quán)責(zé)任里不真正連帶和連帶責(zé)任有相似的地方，也就是說，受害人可以選擇并要求某一個責(zé)任人承擔(dān)全部責(zé)任，在這一點(diǎn)上與連帶責(zé)任是相似的，甚至在這點(diǎn)上是完全一樣的。但是在連帶責(zé)任情況下，比如說共同侵權(quán)，行為人之間存在共同過錯，通常是由于同一原因造成的。第三點(diǎn)，在連帶責(zé)任情況下最后要分?jǐn)?，每一個責(zé)任承擔(dān)者都不能向另外的責(zé)任承擔(dān)者全部要求追償，他只能追償超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的部分。其實(shí)，這種寫法我認(rèn)為是有問題的，但是法院現(xiàn)在關(guān)注的是執(zhí)行，反正現(xiàn)在是誰有財產(chǎn)不管三七二十一就執(zhí)行誰的，這個實(shí)際上沒有把責(zé)任分清楚。比如說醫(yī)療器械有問題，反正醫(yī)院、生產(chǎn)者都要承擔(dān)連帶責(zé)任，不管什么原因，誰有財產(chǎn)執(zhí)行誰就完了。大家看得出來，王老師在講侵權(quán)責(zé)任法歸責(zé)原則的時候，他對整個侵權(quán)責(zé)任法的條文是非常熟悉的，每個條文背后的故事也都了然于胸，每個條文都有很多很多的參考案例，王老師總是能夠信手拈來。我覺得這是我們?nèi)舜蠓▽W(xué)院學(xué)生的幸運(yùn)。（掌聲）就是說，嚴(yán)格責(zé)任剛才我們講了它比過錯推定要更重，對受害人最有利，因?yàn)樨?zé)任越重受害人舉證負(fù)擔(dān)就越輕。因?yàn)閲?yán)格責(zé)任的情況下，你看看七十三條的責(zé)任規(guī)定里面免責(zé)事由是什么，限制的很死，就是受害人的故意和不可抗力。如果連施工責(zé)任也找不到，你回過頭來找過錯責(zé)任的規(guī)定?！傲碛刑貏e規(guī)定”的含義是什么呢？指的是同一事項(xiàng)如果它和侵權(quán)責(zé)任法不一樣的話，那應(yīng)該適用侵權(quán)責(zé)任法。而是說“同一事項(xiàng)”侵權(quán)法沒有規(guī)定，而它有規(guī)定，或者說規(guī)定了不同事項(xiàng)，這個時候要適用其他法律。因?yàn)槭沁m用過錯責(zé)任的話，你還應(yīng)該把它和第六條第一款結(jié)合起來適用。因?yàn)榧热荒闶菍ψ约旱倪^錯和原因力所造成的損害后果負(fù)責(zé)，也就是對你自己的行為負(fù)責(zé)，對自己的過錯行為負(fù)責(zé)，對自己的過錯負(fù)責(zé)怎么還來找別人承擔(dān)呢？17。 王利明：應(yīng)當(dāng)沒有追償權(quán)。因?yàn)樗吘惯€是沒有盡到安全保障的義務(wù)，導(dǎo)致了損害結(jié)果的發(fā)生，它還是有些過錯的，所以要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 提問（三） 王利明：你這個考慮是對的，這是和連帶責(zé)任最大的區(qū)別。但對于不真正連帶責(zé)任來說，責(zé)任承擔(dān)者是終局責(zé)任人，有一個終局責(zé)任人，內(nèi)部不存在責(zé)任份額分擔(dān)的問題。 提問（二）所以，你先把歸責(zé)原則的依據(jù)找出來，但是歸責(zé)原則在哪里呢？歸責(zé)原則還是要回到第六條第一款，還是要把它們結(jié)合起來。但是特別法的規(guī)定確定的是特殊的裁判依據(jù)，它仍然還沒有提供歸責(zé)原則。這個“另有”含義不是說“同一事項(xiàng)”不一樣就適用特別法。剛才我要跟大家強(qiáng)調(diào)的，在侵權(quán)法出臺后很多人問到我 “依照本法”是什么意思？能不能解決？就是因?yàn)榈诹鶙l第一款，還有第二個理由就是我們現(xiàn)在第五條的規(guī)定。碰到了這樣的案件，還有像大量的名譽(yù)侵權(quán)、隱私侵權(quán)等等，出現(xiàn)了這些案件以后，法律依據(jù)怎么查找？但反過來，對加害人來說他要證明受害人有故意，這幾乎不太可能，他肯定是要承擔(dān)責(zé)任的。你要求賠償?shù)脑?，施工方可能會說，大白天這個洞你自己應(yīng)該可以看見的，是你自己開得太快不下心撞進(jìn)去等等吧，所以他可以提出抗辯。 學(xué)生：為什么要首先考慮嚴(yán)格責(zé)任，然后是過錯推定、過錯責(zé)任？這么考慮是不是為了最有利于受害人。 希望同學(xué)們課后能夠按照王老師指引的思路去進(jìn)一步學(xué)習(xí)侵權(quán)法，因?yàn)橛泻芏鄡?nèi)容是需要我們大家通過自學(xué)來加深和融會貫通的。而且，我一直在非常認(rèn)真地聽和記王老師講的內(nèi)容。 總之，歸責(zé)原則是侵權(quán)責(zé)任法的中心軸，是理解和把握侵權(quán)責(zé)任法的關(guān)鍵點(diǎn)切入點(diǎn)。但現(xiàn)在我們要確定一個終局責(zé)任人，有些人覺得這樣做對受害人也不利，萬一這個終局責(zé)任人承擔(dān)不了該怎么辦呢？我覺得承擔(dān)不了也不應(yīng)該影響對受害人的保護(hù)，法律確定誰能夠承擔(dān)責(zé)任的先承擔(dān)，明確規(guī)定承擔(dān)責(zé)任以后有追償權(quán)，可以向終局責(zé)任人要求最終追償，這樣我覺得完全可以解決這個問題。否則的話，就不符合不真正連帶責(zé)任的特征了。 但是這幾種情形也遇到了很多麻煩，這究竟應(yīng)該是一個訴訟還是兩個訴訟？一個訴訟究竟能不能解決？我們可以看到，在產(chǎn)品責(zé)任中法院就是籠統(tǒng)的判承擔(dān)連帶責(zé)任，然后最后執(zhí)行的時候，誰有錢就由誰來承擔(dān)。責(zé)任承擔(dān)者承擔(dān)的責(zé)任，最終都要轉(zhuǎn)移到終局責(zé)任者身上，暫時的責(zé)任承擔(dān)者最終可以一點(diǎn)責(zé)任都不承擔(dān)責(zé)任。在連帶責(zé)任情況下是沒有終局責(zé)任之說的，某個人都有責(zé)任，都要負(fù)責(zé)。區(qū)別表現(xiàn)在：第一，連帶責(zé)任通常是由于同一原因造成的。所謂不真正連帶，就是指因?yàn)椴煌脑虬l(fā)生了同一損害賠償責(zé)任，在一個人承擔(dān)責(zé)任后，可以向終局責(zé)任人全部追償。如果找到醫(yī)院，醫(yī)院在承擔(dān)責(zé)任之后，可以向廠家進(jìn)行追償。在動物致人損害，過去《民法通則》規(guī)定如果是第三人挑逗引起的由第三人承擔(dān)，這次我們改了，這是很奇怪，也是很特殊的規(guī)定。 因?yàn)槿绻惺剐淌伦穬敊?quán)，還要打第二個官司，這個其實(shí)是非常難的。 那么什么叫相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任？首先，要確定補(bǔ)充責(zé)任的范圍，在確定了補(bǔ)充責(zé)任的范圍之后，再進(jìn)一步確定在整個責(zé)任中相應(yīng)的比例是多少，第三步就是把補(bǔ)充責(zé)任按照相應(yīng)的比例來打個折，最后來確定最終的責(zé)任，這就是相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。對相應(yīng)的判斷，大家注意，首先，相應(yīng)的判斷標(biāo)準(zhǔn)時根據(jù)原因力和過錯程度來判斷的；其次，是根據(jù)原因力和過錯在整個結(jié)果中所起的作用或比例來確定的；最后，相應(yīng)性在很大程度上給了法官自由裁量的權(quán)限，讓法官來綜合判斷。如果他只承擔(dān)了部分責(zé)任，剩下的也就是補(bǔ)充責(zé)任的范圍，行為人承擔(dān)了20%，80%就是補(bǔ)償責(zé)任范圍，承擔(dān)了90%，10%就是補(bǔ)充范圍范圍。這就是說“補(bǔ)充”首先的含義是一種順序責(zé)任，意味著它是第二順序的責(zé)任。第一個問題就是，在銀河賓館這個案件中，我們大家可以看到有兩個責(zé)任人，一個是行為人，另一個是違反安全保障義務(wù)的人。但是當(dāng)時甚至在很長時間一直有兩個問題使我們司法實(shí)踐感到非常困惑，也是一直沒有解決的問題，召開了很多研討會也沒有解決好。 最初提出這個概念，我是很懷疑的，不是特別贊同這個概念，后來經(jīng)過反復(fù)的琢磨，覺得這個概念還是很科學(xué)，所以我也非常贊同。為什么你要先從嚴(yán)格責(zé)任找起，然后再找過錯推定？為什么先要找七十三條，如果符合七十三條的規(guī)定適用第七十三條，如果不符合再找第九十一條。那么怎樣選擇適用法律的依據(jù)？假設(shè)你是受害人的律師，這時候該如何來尋找法律依據(jù)？我認(rèn)為首先要這么考慮。所以，理解了歸責(zé)原則，我們才能理解究竟如何去選擇法律依據(jù)和裁判依據(jù)，才能理解侵權(quán)責(zé)任法怎么樣從宏觀上、從體系上來把握。但是，這里面各種責(zé)任形態(tài)也不完全一樣。 當(dāng)然，大家注意一下過錯推定的反證事由不完全一樣，比如說在第十一章里面第八十五條工作物致人損害，第八十五條是最典型的過錯推定，就是各鐘建筑物、構(gòu)筑物等給他人造成損害，直接適用舉證責(zé)任倒置，由所有人、管理人來反證證明自己沒有過錯，他不能證明自己沒有過錯的就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，這就是最典型的過錯推定，就是我們剛才講的舉證責(zé)任倒置反證證明自己沒有過錯?！痹摋l實(shí)際上采納了嚴(yán)格責(zé)任。實(shí)際上還是要機(jī)動車一方反證證明自己沒有過錯，如果證明損害是由第三人原因、受害人原因引起的等等，他還可以被減輕，在90%范圍內(nèi)可以被減輕。剛才我講的，機(jī)動車交通事故責(zé)任，在90%的范圍內(nèi)實(shí)際上就是一個過錯推定責(zé)任，第七十三條把它排斥開就是要適用嚴(yán)格責(zé)任。這就是說，我們規(guī)定歸責(zé)原則不是泛泛的規(guī)定幾個抽象的原則，歸責(zé)原則確定了侵權(quán)的類型。 從第五章開始到第十一章是侵權(quán)責(zé)任法分則的規(guī)定。第四章情況很特殊，我一會兒解釋一下為什么要有第四章。過去《民法通則》就是規(guī)定的嚴(yán)格責(zé)任，但后來《鐵路法》、《電力法》等單行法把《民法通則》都改了，變成了過錯責(zé)任。所以我認(rèn)為對這些行業(yè)的責(zé)任太重，在減輕責(zé)任上是不是應(yīng)該有些特別保護(hù)？所以《侵權(quán)責(zé)任法