【正文】 全部財產(chǎn)而言。所以，合伙企業(yè)中合伙人擁有的財產(chǎn)份額在合伙人互相之間處分，只發(fā)生財產(chǎn)關系上計算上的變動，并不發(fā)生合伙人的變動，因而原則由當事人自愿處分，不受其他限制。當然具有人身性質的權利合伙人不得與合伙財產(chǎn)份額相分離而單獨轉讓。合伙協(xié)議未對合伙人以財產(chǎn)份額出質事項進行約定。它既不能脫離合伙企業(yè)的整體財產(chǎn)作為擁有獨立價值的單獨交易標的，也不能與合伙人的身份發(fā)生分離而為單獨處分。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。另外，該規(guī)定只是禁止一部分合伙人請求分割合伙財產(chǎn)，以保證合伙企業(yè)財產(chǎn)的充實與穩(wěn)定，并不禁止經(jīng)全體合伙人一致同意分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，這種情況實質屬于合伙企業(yè)的解散和清算。因資金不足，朱某于是動員胞弟朱丙支持他們2萬元。某日，朱丙乘朱某外出之機，找到甲、乙兩位合伙人，以同樣理由要求還錢，并聲稱朱某已經(jīng)同意，礙于朱某與朱丙的關系，兩合伙人便將該小食品加工廠當時僅有的12000元現(xiàn)金交給了朱丙。本案中朱丙的行為屬于典型的違法請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，這一行為不但不能對抗善意債權人的請求權，而且朱丙作為普通合伙人必須與其他合伙人共同向合伙企業(yè)的債權人承擔無限連帶責任。我國臺灣學者史尚寬在其所著的《債法各論》中認為，合伙財產(chǎn)是與合伙人的一般財產(chǎn)相區(qū)別的特別財產(chǎn)。美國《聯(lián)邦破產(chǎn)法》第5條第7款規(guī)定：“來自合伙財產(chǎn)的凈收益應用以清償個人債務。合伙企業(yè)的財產(chǎn)與合伙人個人財產(chǎn)的獨立性在法律上表現(xiàn)為以下幾點： （一）禁止合伙人的債權人代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利 各國法律對合伙人的債權人行使代位權均有限制。由此可以看出，法律禁止以合伙企業(yè)的財產(chǎn)為合伙人個人清償債務。然而合伙人所欠其債權人之間的債務與其債權人對合伙企業(yè)所負的債務，兩個債權債務關系不僅當事人不同，而且不存在對待給付，因此，不具備抵銷的條件。這不僅導致合伙企業(yè)應獲得的期待利益無法實現(xiàn)，而且對其他合伙人會造成不公平的損害。但是，當合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)的債務時，合伙企業(yè)的債權人如主張以該債權與其對某合伙人的負債相抵銷的，應當允許。對合伙人財產(chǎn)的扣押構成合伙人退伙的法定事由。合伙人以動產(chǎn)或不動產(chǎn)出資并將物的所有權轉讓登記給合伙企業(yè)的，合伙企業(yè)的債權人不得強制執(zhí)行該物；未將所有權轉移登記給合伙企業(yè)，僅將使用權轉讓給合伙企業(yè)的，合伙人的債權人可以將作為強制執(zhí)行的對象。美國1994年的《統(tǒng)一合伙法》也放棄了傳統(tǒng)的集合說，改采實體說，確立了合伙的主體地位。這是合伙企業(yè)實現(xiàn)目的事業(yè)，確保合伙企業(yè)團體性、持續(xù)性和經(jīng)營穩(wěn)定性的物質基礎。以實物、知識產(chǎn)權等有形和無形財產(chǎn)出資的，合伙人可以自由的約定出資標的是所有權或使用權。屬于合伙人共同共有的財產(chǎn)由合伙人以所有權出資的財產(chǎn)與合伙企業(yè)的收益形成的財產(chǎn)構成，這部分財產(chǎn)是合伙企業(yè)從事對外交易，履行義務和承擔責任的一般保證。 【作者簡介】 郭富青，法學博士，西北政法大學教授，碩士生導師，中國商法學研究會常務理事。”參見杜吟棠主編：《合作社：農(nóng)業(yè)中的現(xiàn)代企業(yè)制度》，江西人民出版社2002年版，第2頁。 [6] 任建新：《中國經(jīng)濟法講義》，人民法院出版社1987年出版，第112頁。 [10] [美]伯爾曼著：《法律與革命》，中國大百科全書出版社1993年版，第427頁。1995年制定的《越南社會主義共和國民法典》第120條第1款規(guī)定：“合伙是民事法律關系主體。從內(nèi)部講合伙是一種合同關系；從外部講，合伙是一種經(jīng)濟組織。其中具體表現(xiàn)是：（1）合伙企業(yè)同樣以登記注冊為成立要件；（2）合伙企業(yè)以普通合伙人共同出資作為必要財產(chǎn)和經(jīng)費；（3）合伙企業(yè)有自己的名稱和經(jīng)營場所，并以業(yè)務執(zhí)行人作為組織機構，（4）合伙企業(yè)能夠以其經(jīng)營管理的財產(chǎn)，對外獨立承擔民事責任，普通合伙人的連帶無限責任，只是對合伙企業(yè)債權人的擔保責任?！?孔祥俊著：《民商法新問題與判解研究》，人民法院出版社1996年版，第53頁?！?[12] “除簡易合伙外，起字號的合伙組織應當具有民事主體資格。比利時法律也作了類似的規(guī)定。 [8] 史尚寬：《債法各論》，榮泰印書館股份有限公司1982年版，第659頁。 [4] 鄭立：《民法學》（第二版），北京大學出版社1995年版，第95頁。 [2] 值得特別注意的是我國《農(nóng)民專業(yè)合作社法》為了防止合作社再次誤入集體化的歧途，拋棄前蘇聯(lián)和我國自50年代以來把合作社作為集體所有制企業(yè)的錯誤認識。在合伙企業(yè)存續(xù)期間任何合伙人不得要求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，合伙人轉讓、出質其在合伙企業(yè)的財產(chǎn)，或清償個人債務，均不得妨害合伙企業(yè)財產(chǎn)的獨立性和完整性。例如，以貨幣、替代物和消費物出資的，不得約定以使用權作為出資方式。合伙財產(chǎn)一般應由全體合伙人共同共有，但是合伙協(xié)議對合伙人的出資另有約定的除外。[11] 我國《合伙企業(yè)法》已經(jīng)將合伙上升為一種獨立的企業(yè)形態(tài)之一，因此，合伙企業(yè)無疑是一種獨立的民事主體。“中世紀西方商法用比較集體主義的合伙概念取代了比較個人主義的希臘?羅馬的合伙概念?！逗匣锲髽I(yè)法》第42條規(guī)定，債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。而且，這種抵銷使合伙企業(yè)相應的債務消滅，其他合伙人也就此免除清償義務。”[9]筆者認為在合伙財產(chǎn)足以清償其債務的情況，禁止合伙企業(yè)的債權人主張以該債權與其對合伙人所負的債相抵銷是完全正確的。合伙企業(yè)經(jīng)營過程中，乙的債權人張某，也是合伙企業(yè)的客戶，向合伙企業(yè)主張：乙拖欠他15萬元，至今未還，所以，他欠合伙企業(yè)的14萬5千元貨款也不還了，相互抵消，5千元的差額也不要了。這是因為合伙企業(yè)的財產(chǎn)與合伙人的財產(chǎn)相對獨立，合伙人的個人債務應當基于合伙人的個人財產(chǎn)優(yōu)先受償；合伙企業(yè)與合伙人是兩個相區(qū)別的主體。我國《合伙企業(yè)法》第41條規(guī)定，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利?！钡?9條規(guī)定：“合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶責任。德國《民法典》第719條、733條第1款對此作出了明文規(guī)定。合伙企業(yè)的財產(chǎn)在性質上為合伙人共同共有或共同使用，具有統(tǒng)一性和完整性。半年后，朱某告知朱丙，小食品加工廠現(xiàn)已累計虧損32000元，小食品加工場的債權人正在追討債務。經(jīng)朱某與甲、乙兩合伙人商議，對朱丙參加盈余分配表示同意，但約定朱丙不得參與合伙的經(jīng)營活動，為此與朱丙訂立了書面協(xié)議。在我國合伙企業(yè)實際運行過程中，合伙人擅自分割合伙企業(yè)財產(chǎn)的情況比較普遍。如果允許各個合伙人在合伙企業(yè)存續(xù)期間享有分割合伙企業(yè)財產(chǎn)的權利，必然妨害合伙企業(yè)的正常運行，導致合伙企業(yè)的目的事業(yè)無法實現(xiàn)，而且也會損害債權人的利益。依據(jù)以上分析，本案中，乙作為普通合伙人因其財產(chǎn)份額的出質未經(jīng)全體合伙人一致同意，其出質行為無效；丙的出質行為則具有法律效力，因為合伙協(xié)議對有限合伙人財產(chǎn)份額的出質，并未另作限制性規(guī)定。丁對上述事項不知情，乙、丙之間也對質押擔保事項互不知情。例如，甲、乙、丙、丁共同投資設立了A有限合伙企業(yè)。合伙人處分合伙財產(chǎn)份額雖然有限制，但是，合伙人對合伙企業(yè)享有的無人身性質的單純的請求權，雖未經(jīng)其他合伙人同意，也不妨礙發(fā)生效力。至于合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額與合伙人的地位只不過是互為表里的非現(xiàn)實、非獨立的計算比例而已。因此，禁止合伙人將合伙人地位與合伙人財產(chǎn)份額相分離，而單獨處分其合伙財產(chǎn)份額。 四、合伙企業(yè)財產(chǎn)與合伙人的財產(chǎn)份額 普通合伙企業(yè)的財產(chǎn)在合伙企業(yè)存續(xù)期間具有統(tǒng)一性和完整性，其中共有部分屬于全體合伙人共同共有，共用部分也為全體合伙人共同管理和使用。同年7月30日，原告以被告擅自轉讓水電站且僅支付給其5萬元，造成其經(jīng)濟損失為由向法院提起訴訟。合伙期限不限?！边@兩個司法解釋雖然時隔30多年，但是在理念上均將合伙企業(yè)與合伙人作為兩個獨立的主體看待，區(qū)分合伙企業(yè)的債務與合伙人的債務，并立于不同的財產(chǎn)基礎分別受償。在承認合伙企業(yè)具有法人資格的國家則直接地規(guī)定屬于合伙企業(yè)所有。因為該收益是借助合伙企業(yè)的財產(chǎn)獲得的，理應歸入合伙企業(yè)積累的財產(chǎn)之中。[8]因此，合伙企業(yè)的財產(chǎn)以合伙企業(yè)的名義取得，并且為了合伙經(jīng)營的利益，以合伙企業(yè)的團體意志占有、使用、處分和收益?！?