合同示范文本與合同格式條款監(jiān)管-講義(文件)
【正文】 以法律為依據，并不是講在文本中直接引用法律、法規(guī)、規(guī)章中的規(guī)定，特別是直接表述為“按照XX法第XX條的規(guī)定執(zhí)行”，而是將法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，用當事人協(xié)商一致的約定形式表達出來。履行方式等方面提供多種選擇，控制文本篇幅，文字簡明易懂，使當事人易于接受、樂于使用。所以商業(yè)慣例與“潛規(guī)則”有著質的區(qū)別。擬制定的合同示范（指導）文本種類主要通過三種方式確定，一是其他行政主管部門提出具體種類；二是合同指導服務中發(fā)現有需要。合同種類確定后，制定機關應當就合同示范（指導）文本的形式和內容向相關當事人、專家學者、行業(yè)組織和監(jiān)管部門征求意見，必要時組織專題論證。發(fā)布。如四川省規(guī)定合同指導試行文本編號為：CH（川合）－XXXXXX（市州行政區(qū)劃編碼）－XX（年度號）XX（順序號）。而相關交易規(guī)范、交易方式總是發(fā)展變化的，示范文本不及時適應這種變化，就會失去其示范意義，甚至會妨礙到交易效率。不過至今尚未見正式廢止的情形。但在合同示范文本使用中，我們發(fā)現也存在一些問題，主要有：使用合同示范文本（編號、名義或制定機關），卻擅自修改文本內容；使用合同示范文本又訂立補充協(xié)議，補充協(xié)議與示范文本內容抵觸；使用合同示范文本，提供方不與對方協(xié)商預先選定選擇性條款或預先擬定填充性條款；偽造合同示范文本。當事人選擇使用合同示范文本，又訂立補充協(xié)議，補充協(xié)議的內容不應與示范文本中有關法律、法規(guī)、規(guī)章以及監(jiān)督管理、質量與技術規(guī)范等的強制性規(guī)定相抵觸。所謂偽造合同示范文本是指當事人在自己制定的合同文本上偽造合同示范文本的名義、編號或者其使用的合同示范文本的名稱、編號與已經發(fā)布的合同示范文本的名稱、編號不相符合的行為。而將第3項行為納入格式條款監(jiān)督。格式條款的基本特征有兩個：一是由一方預先擬定，二是訂立合同時不與對方協(xié)商。隨著生產和交易的快速發(fā)展，形成了產品生產體系和交易條件的標準化，而交易條件具有重復性、頻繁性和一致性的格式條款在這種背景下應運而生。（三）合同格式條款的形式。（四）合同示范文本與格式條款與區(qū)別。合同示范文本堅持平等、公平的合同原則，而格式條款往往只注重提供方自身的利益； 形式及內容不同。格式條款是由提供方單方面根據自身的需要隨意擬定。消法和合同法對格式條款只有原則性規(guī)制，缺乏可操作性，尤其缺乏行政監(jiān)督的操作性。備案監(jiān)督按照備案時間的不同一般分為兩種：合同格式條款使用前應當備案的。除使用前應當備案的格式條款外，工商部門在監(jiān)督檢查或受理投訴、舉報、申訴中發(fā)現其他格式條款不公平、不合理的，有權責令提供方限期修改并備案。制定、推廣合同示范文本對格式條款的使用具有很強的針對性，凡是示范文本制定、推廣、使用好的行業(yè)或領域，格式條款的不公平、不合理現象就會受到遏制。~ 19 ~。示范文本形式規(guī)范，條款完備，權利、義務、責任分配公平合理，對于格式條款中的不公平不合理問題具有很強的對照甄別作用，是監(jiān)督人員審查格式條款的重要參照文本，同時，也可作為如何修改問題條款的標準答案，對于準確判斷格式條款存在的問題，提高評審質量和效率具有顯著的作用。上述兩種對格式條款的監(jiān)督方式也可以稱為監(jiān)督處理與備案規(guī)范，他們相輔相成，互相強化，共同構成工商部門加強格式條款監(jiān)督的機制。當然締約地位的懸殊已不限于消費關系，經營關系中也越來越多出現這種不公平不合理的現象。對格式條款進行備案監(jiān)督。目前，我們工商部門對格式條款的監(jiān)督主要有兩種方式：對利用格式條款實施侵權行為的處理。格式條款基本上由固定條款構成，沒有協(xié)商的余地；制定的程序不同。對照一下，我們可以看出：制定的主體不同。因此，格式條款的形式可以分為兩類：合同、協(xié)議中內容固定、不能協(xié)商的條款；商業(yè)廣告、說明、須知、憑證、單據以及店堂告示、通知、聲明等書面、視聽資料或者計算機數據的內容涉及交易內容（標的、價款、質量、履行方式等）或者雙方權利義務并符合格式條款規(guī)定的，均為格式條款。由于格式條款具有統(tǒng)一交易條件、減少磋商時間、節(jié)約交易成本、預測和控制風險、增進交易安全的優(yōu)點，得以迅速在眾多行業(yè)和領域內得到推廣使用，尤其在公共服務行業(yè)被廣泛使用。（二）合同格式條款的產生與發(fā)展。《合同法》對格式條款的定義為，格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。當事人一方偽造合同示范文本，具有主觀故意，目的是損害對方的利益，必須予以制止。當事人使用示范文本，不經協(xié)商，預先選定
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