《債的保全與擔?！穚pt課件(文件)
【正文】 債務人以外的第三人作為保證人擔保債務人履行債的制度。 保證的特點 ? 保證具有無償性； ? 保證具有補充性； ? 保證具有單務性。下列機構不得成為 保證合同 ? 保證人：①國家機關，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉貸的除外；②學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體；③企業(yè)法人的分之機構、職能部門，但上述機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內(nèi)提供保證。在一般保證中，保證人享有先訴抗辯權。 ? 依我國 《 擔保法 》 的規(guī)定，在下列情形，保證人不得行使先訴抗辯權： A、債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的； B、法院受理債務人破產(chǎn)案件， 先訴抗辯權 ? 終止執(zhí)行程序的； C、保證人明示放棄先訴抗辯權的。 ? ② 無限保證 是指當事人未明確約定保證債務范圍的保證。主債務人放棄的，保證人仍得行使； B一般債務人享有的抗辯權，這些抗辯包括同時履行 保證擔保的效力 ? 抗辯權和不安抗辯、時效抗辯、期限抗辯、抵消抗辯、無效抗辯等； C保證人特有的權利，如先訴抗辯權。 ? 保證人追償權的范圍： ①保證人為主債務人向債權人清償，并使債務人因此而免責的部分；如清償數(shù)額大于債權范圍的，債務人只在主債權范圍內(nèi)承擔責任；②保證人在履行保證債務時所支出的必要費用。確定是按份保證還是連帶保證的依據(jù)是保證人與債權人就各保證人承擔的保證責任是否有明確的約定，如有，則為按份保證；若無，則為連帶保證。 ? 其特點有： ? ①定金具有從屬性；②定金具有實踐性；③定金具有預先交付性；④定金具有雙重擔保性，即對雙方都起擔保作用。（ 3）效力不同，定金適用定金罰則，而預付款不支付只構成違約；（ 4）交付定金的協(xié)議是從協(xié)議，未依約交付定金 定金與預付款的區(qū)別 ? 不構成對主合同的違反；而交付預付款的協(xié)議一般為主合同內(nèi)容的一部分，若對交付預付款約定的違反，則可構成對主合同義務的違反。 。 定金成立的條件 ? 一方須向對方交付定金； ? 須主合同有效； ? 定金數(shù)額須在法定的數(shù)額內(nèi)，法律規(guī)定不得超過主合同標的額的 20%。以定金作為違約賠償?shù)奶娲? （ 5）解約定金，以喪失定金或雙倍返還定金為代價換取解除合同的權利。 保證責任的免除與消滅 ? 保證期間屆滿而債權人未為請求時，保證責任免除； ? 債權人放棄物的擔保，在放棄權利的范圍內(nèi)，保證責任免除； ? 主債務轉讓給第三人而未經(jīng)保證人同意的，保證責任免除 ； ? 債權人與債務人未經(jīng)保證人書面同意而 保證責任的免除與消滅 ? 協(xié)議變更主合同的，保證責任免除； ? 保證合同解除或終止的，保證人的保證責任消滅 ； ? 主債務消滅，保證債務消滅 。此外還有兩個問題值得注意：①債務人破產(chǎn)的，債權人申報債權后仍未得到清償部分，保證人仍應承擔保證責任；②債權人既未申報債權，也未通知保證人，致使保證人無法行使追償權的，保證人應在該破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆?
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