【正文】 善。在現(xiàn)實生活中，夫妻即使對財產(chǎn)進行過約定，但一旦面臨財產(chǎn)分割，雙方約定難以確認其有效性而往往成為一紙空文，對財產(chǎn)分割仍會爭執(zhí)不下。對某些比較復雜的夫妻財產(chǎn)關系，用法定財產(chǎn)制規(guī)范不夠妥當?shù)那闆r下，約定財產(chǎn)制將會發(fā)揮巨大作用。因此完善婚姻法應以充實實體法為主。例如婚前財產(chǎn)登記制，是以國家作為證人把夫妻雙方婚前的財產(chǎn)進行注冊登記，一旦發(fā)生糾紛，因為有登記制度就具有有效性，雙方的行為都不可能推翻原來的登記數(shù)額。夫妻財產(chǎn)制度在現(xiàn)行婚姻法中幾乎一片空白，筆者認為，夫妻財產(chǎn)制應從以下方面修改、完善： （二）完善夫妻法定財產(chǎn)制的設想 １．建立限制共同制為法定財產(chǎn)制。它在歷史時期發(fā)揮的巨大作用筆者不再贅述。同時將婚前個人所有的房屋或其他價值較大的生產(chǎn)資料經(jīng)過若干年由雙方共同管理、使用的應劃歸夫妻共同財產(chǎn)。 隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，我國婚姻家庭領域里的財產(chǎn)狀況起了很大變化，除了高檔家俱、家用電器和銀行存款外，還出現(xiàn)了股票、債券、和外幣；個體工商戶、承包經(jīng)營戶和私營企業(yè)還擁有相當數(shù)量的生產(chǎn)資料和經(jīng)營資金；有些家庭還有為私人收藏品的文物、古玩、名人字畫、珍品郵票和珍貴的文房四寶；以及知識產(chǎn)權的財產(chǎn)權利等等。筆者提出以下建議，以供參考。約定財產(chǎn)制的標的只能是夫妻財產(chǎn)，其范圍為夫妻婚前財產(chǎn)及婚后所得的財產(chǎn)。必須符合法律行為的以下要件： （１）約定的條件： ①約定的主體必須是夫妻雙方，夫妻雙方必須是具有完全民事行為能力，限制行為或無行為能力人不得進行約定，他人也不得代理其約定。 ③約定的內(nèi)容合法，不規(guī)避法律或損害第三人的合法權益。 ４．約定的變更和廢止。如原來協(xié)議是經(jīng)公證機關公證的、應由公證機關公證其變更或廢止的內(nèi)容。沒有約定或其約定無效時，適用法定財產(chǎn)制。因而，夫妻財產(chǎn)制真正執(zhí)行任重而道遠。配偶權經(jīng)過了夫對妻的單方權利到夫妻相互權利的發(fā)展階段。從當時的社會經(jīng)濟條件來看，這三項權利的規(guī)定有進步意義。因此，我國婚姻法對夫妻此項權利的規(guī)定具有先進性。８０年婚姻法規(guī)定的這三項內(nèi)容符合當時時代的要求，具有進步性，著重保護了已婚婦女的權益，在現(xiàn)階段仍有積極意義。而且在現(xiàn)行婚姻法中存在反射性保護的現(xiàn)象。這三項權利義務的發(fā)生都不僅僅存在婚姻內(nèi)部，它因為對社會秩序，國家利益發(fā)生影響而引起立法者的關注，又加之受社會主義制度下提倡的男女平等原則的影響，反射在婚姻家庭領域中就是主要保護已婚婦女合法權益，而沒有基于夫對妻、妻對夫的個體身份權利的規(guī)范和保護。筆者僅對夫妻人身權利的一部分——配偶權的內(nèi)容進行探討，并對侵犯配偶權的法律責任加以研究。［⑥］“研究配偶權的內(nèi)容有必要借鑒西方包括發(fā)達國家在內(nèi)的一切現(xiàn)代法學研究成果。德國民法典１３５３條第２款規(guī)定：“夫妻互負有共同婚姻生活之義務”，日本和法國等國家的民法或婚姻法有類似的規(guī)定。男女兩性生理差異和固有的性本能，是建立婚姻關系的自然基礎。［⑦］這種觀點抹殺了性愛是愛情的基礎，抹殺了婚姻的自然屬性，是不可取的。從這個意義上講，當事人雙方同意締結婚姻就是對同居請求權的承諾，如果不想承擔此義務，可選擇不結婚?！敝腥A人民共和國成立后，５０年婚姻法第７條也規(guī)定：“夫妻為共同生活之伴侶，在家庭中地位平等。在現(xiàn)行的司法解釋中其實也對同居權有所涉及，最高人民法院１９８９年頒發(fā)的《關于人民法院審理離婚案件中如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中規(guī)定了判決離婚的１４條標準，作為司法解釋，具有法律效力。規(guī)定夫妻的同居權，可以避免發(fā)生現(xiàn)實中的糾紛和執(zhí)法中的困難，因此，法律對同居權的確認就是對夫妻基本權利的確認和保護。德國民法典在１３５３條規(guī)定：“妻之一方對他方在建立共同生活后所提出之請求，如顯然為濫權或婚姻已破裂，無承諾之義務”。［⑧］舊時把貞操和貞節(jié)相等同，守節(jié)操的女子被視為貞節(jié)婦女，立“貞節(jié)牌坊”?！辟Y本主義國家尚如此規(guī)定，我國為社會主義國家，社會主義婚姻家庭道德要求夫妻相互忠誠。家庭作為最小的社會細胞，婚姻幸福，家庭和睦對整個社會安定局面意義重大。公民的性自由權指的是公民依照自己的意志決定自己正當性行為的權利，我國性自由權是婚姻自由權的下屬權利，隨婚姻的締結，公民原有的性自由權因性行為對象的選定而使其成為受配偶身份限制的同居權。它確定了一夫一妻制的婚姻家庭原則為婚姻法的基本原則。社會主義婚姻的基礎是愛情，愛情是人類高尚的情感，相愛的夫妻在生活中互相協(xié)作是最基本的道義要求。另外包括救助功能。當配偶遭遇危險，一方見死不救，或配偶重病臥床，一方棄之不理，這種違背善良風俗的作為在法律上卻沒有依據(jù)可以懲罰。法律規(guī)定夫妻各方在單獨處理時均得代理對方，即互為代理人。 （五）其他權利 廣義的配偶權還包括：（１）扶養(yǎng)權；（２）監(jiān)護權；（３）離婚權；（４）收養(yǎng)子女權；（５）住所商定權；（６）行為能力欠缺宣告權；（７）失蹤宣告權；（８）死亡宣告權；（９）繼承權。”１０４條規(guī)定：“婚姻、家庭、老人、母親和兒童受法律保護。筆者對此不敢茍同。從現(xiàn)階段侵害配偶權的行為來看，主要有以下幾種形式： １．通奸 配偶一方與第三者長期保持非法性關系為通奸。遺棄必須是主觀上有故意、客觀上須有違背同居義務和協(xié)助義務的遺棄事實，而且此事實尚在繼續(xù)之中。這兩類行為都是對配偶正當合法權利的侵害，應承擔相當?shù)呢熑?。把實行了侵權行為的配偶視為過錯配偶，在離婚判決中使過錯方處于不利的地位如喪失離婚訴權，喪失婚姻利益，支付扶養(yǎng)費等，我國要視具體情況借鑒國外的作法。對于配偶權這種特殊人身被侵害以后采用停止侵害的方式是必要的，但由于配偶間侵害通常具有隱秘性，也就不適用停止分割、恢復名譽、賠禮道歉這幾種方式。因為精神損害造成的損失是間接的，不應以“損失多少，賠償多少”來確定侵權方民事責任。總之對侵害配偶權的行為，既要通過刑事、行政責任懲罰侵權配偶，還應以民事責任的方法補償無辜配偶的精神損害，做到綜合保護。 ③恩格斯《家庭、私有制和國家的起源》，人民出版社１９７２年版，第８０頁。因此，完善我國婚姻立法勢在必行。當然在賠償數(shù)額的確定上，要考慮到侵權人的主觀惡意大小，侵權行為的情節(jié)，手段以及社會影響。以一定的金錢損害賠償來懲罰過錯方，補償無辜配偶。對配偶權的民法保護手段有其他法律手段不可替代的作用和效益。配偶之間的侵權行為，因為夫妻的特殊身份，因此這類侵權有其特殊性。當然不堪同居的具體情況要看配偶雙方受教育程度，身體狀況以及風俗習慣和其他情況斟酌是否達不堪同居。 ２．重婚 配偶一方與第三者登記結婚或以夫妻名義同居生活構成重婚，違反一夫一妻制原則，并且侵害了配偶另一方的忠實請求權。夫妻在對外關系中可以是一個婚姻生活共同體，但內(nèi)部又是單個的個人，因此只有違反法律規(guī)定不履行法定義務或侵害配偶權的第三人承擔應有的法律責任，才能保護受害配偶的權利。因而僅有的這兩條尚不涉及配偶之間權利義務的規(guī)定也只流于形式，起不到真正保護婚姻內(nèi)部權利不受侵害的作用。卻沒有法律對侵犯配偶權的侵權行為如何處罰，侵權人承擔怎樣責任以及對受害配偶怎樣救濟如此種種進行規(guī)定。日常家務指的衣、食的制作與取得，子女的撫養(yǎng)，家俱電器的生活用品的購置，服務人員的雇傭，對親友饋贈禮物，家庭生活必須的借貸等等。 ４．日常家務代理權 一方因家庭日常事務與第三人為一定法律行為時，對他方發(fā)生連帶責任。配偶的相互陪伴照顧也只有婚姻家庭才能承擔，而其他任何社會機構都不可能代替，據(jù)有關資料表明，單身漢的死亡率高于已婚者６０％，這與夫妻相互協(xié)助不無關系。所謂“少年夫妻老來伴”也表明了這層含義。 ３．互相協(xié)作權 指夫妻共同生活中，互相幫助的權利和義務。公民的性自由權為絕對權，對世權、支配權，具有排他性，排除任何第三者涉足婚姻，侵犯該權利。從法理上講，忠實義務也應該是配偶權的重要內(nèi)容。法律和道德都是通過規(guī)范或確立某種原則觀念的方法維護社會秩序和正義。但現(xiàn)代社會把貞操和貞節(jié)相分離，貞節(jié)是對女子而言，貞操已擴大為男女不為婚姻外之性交的良好操行，遵此操行，謂之貞操。當然還應規(guī)定同居義務之抗辯理由：有正當理由如工作、學習等造成的兩地分居不能同居，他方不得認為其未履行同居義務。首先，應科學界定同居權的含義是指夫妻共同飲食起居以及滿足對方合理的性欲要求。其四，規(guī)定同居權也是保護婦女權益的需要。由于后來左的思潮影響，把夫妻同居權視為資產(chǎn)階級法律的內(nèi)容加以排斥。其三，對同居權的規(guī)定在革命根據(jù)地法律中可找到先例。從婚姻締結開始配偶一方的性自由權就已服從夫妻同居權。同居權合理地將人的基本需求置于婚姻家庭制度的保護之下，肯定同居權的存在是理智地承認婚姻的自然屬性?；橐鲂再|(zhì)包括自然屬性和社會屬性。 １．同居權 同居權是指夫妻互有情感恩愛以及充分和正常性交的權利，包括夫妻有權共同決定雙方婚后的住所。它的內(nèi)容包含著依據(jù)婚姻自然屬性而產(chǎn)生的權利，如同居權、生育權和依據(jù)婚姻的社會屬性而產(chǎn)生的權利，如忠實請求權、日常家事代理權、互相協(xié)助權等。并且受傳統(tǒng)的根深蒂固的家族本位觀念的某些影響，“清官難斷家務事”在我國由來已久，因而婚姻內(nèi)部的權利義務沒有得到法律的關懷，只偏重了婚姻作為整體與外界可能產(chǎn)生的權利義務關系。例如稱謂（姓名）是與外界交往中才會有這類糾紛發(fā)生。也沒有對夫妻這一特殊身份關系所產(chǎn)生的特殊權利義務加以涉及。至于夫妻雙方有計劃生育的義務也表明生育孩子并不是婦女一方的事。目前各國立法中有的還存在有女子婚后冠夫姓的規(guī)定，如瑞士、日本、法國、意大利、德國等，我國臺灣地區(qū)民法也規(guī)定了妻從夫姓。從世界各國立法來看，配偶權的內(nèi)容包含有配偶姓名權、配偶人身自由權、同居權、忠實請求權、互相協(xié)作權、日常家事代理權及其他權利。合法有效的婚姻一經(jīng)締結，就具有了法律上的意義，結婚男女雙方建立夫妻關系，互為配偶，基于配偶身份關系的權利義務也隨著婚姻的締結而產(chǎn)生。凡欠缺法律行為的有效要件而設有發(fā)生法律效力的約定，因其約定欠缺合法性，當事人可以請求法院變更或撤銷約定，或宣布其約定無效。我國婚姻法實行法定夫妻共同財產(chǎn)制與約定財產(chǎn)制相結合的夫妻財產(chǎn)制。當情況發(fā)生了變化，原定協(xié)議內(nèi)容不能適應夫妻生活的需求時，當事人可以重新達成變更或廢止原約定的協(xié)議。②結婚后進行約定的，以書面形式由公證機關公證。雙方對財產(chǎn)約定的意思表現(xiàn)必須是真實的自愿。 ３．約定的條件和形式。夫妻可以在結婚時或婚姻關系存續(xù)期間對夫妻財產(chǎn)問題進行約定。 我國現(xiàn)有的約定財產(chǎn)制是任意性的約定，賦予了當事人最大限度的自由。用“婚后所得共同”為基本模式，以“法律另有規(guī)定的除外”作靈活性規(guī)定。但婚后所得共同制將婚后所得財產(chǎn)一律劃為夫妻雙方共同所有極不科學，引起大量糾紛并使法律規(guī)范互相矛盾。并且我國傳統(tǒng)觀念中尚不能完全接受“恩愛夫妻明算帳”的作法，因而在自覺或不自覺中采用法定財產(chǎn)制而不是約定財產(chǎn)制，法定財產(chǎn)制的采用率遠遠高于約定顯示出它的重要地位。因而完整的夫妻財產(chǎn)制既要從實體法方面完善也要從程序法中加以完善。對夫妻財產(chǎn)制而言，國