精品課程民族法第七章民族法的形式與效力-wenkub
2022-08-29 16:02:12 本頁面
【正文】 所有的規(guī)范都是法，只有通過一定程序，經(jīng)過一定國家機關(guān)制定或認(rèn)可，并具有法的形式的社會規(guī)范才屬于法的范疇。 ? 由于民族法調(diào)整對象和調(diào)整方法具有多樣性，使得民族法規(guī)范也具有多樣性，因此，從外在的表現(xiàn)形式上看，民族法的形式與法的形式的構(gòu)成是一致的，同樣包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等形式。 一、民族法的形式 ? 法的形式，即法的形式淵源，是指具有法律效力作用和意義的法的外在表現(xiàn)形式，即由不同的國家機關(guān)制定或認(rèn)可，因而具有不同法律效力和法律地位的規(guī)范性法律文件的存在形式，如憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等。 ? 應(yīng)當(dāng)注意的是，法的形式與法的淵源是兩個不同的概念，二者之間是一種包容關(guān)系。但是，從規(guī)范的內(nèi)容上看，民族法僅涉及到與民族問題、民族關(guān)系有關(guān)的法律規(guī)范，并不涵蓋所有的法律規(guī)范。 （ 1）在法律與權(quán)力的關(guān)系問題上的兩種不同理論 ?—— 國家中心主義法律理論： 肯定法律與國家權(quán)力緊密聯(lián)系，以統(tǒng)一人的行為規(guī)則為目標(biāo)。 ? 韋伯認(rèn)為，法是（ 1） 得到（身體的和心理的）強制力的可能性所保證 的，（ 2）目的在于 使人們服從或?qū)`法加以報復(fù) 的，（ 3）由為此目的而產(chǎn)生的 特殊工作人員而執(zhí)行的秩序。 ? 系統(tǒng)闡述法律多元主義思想的丹麥法學(xué)家喬根森認(rèn)為，法不限于國家立法，而習(xí)慣法、法院實踐、法學(xué)著作、國際會議規(guī)定、標(biāo)準(zhǔn)的商業(yè)實踐等也是法的淵源。 ? 然而，由于少數(shù)民族習(xí)俗屬于小型社會規(guī)則，其地緣性濃烈，在少數(shù)民族成員的對外交往中，很難為交往的對方所接受。因此，不論少數(shù)民族的習(xí)俗有多大的合理性，如果不加區(qū)分，一概予以肯定和保留，很顯然，最終遭受損失的只能是少數(shù)民族群體自身。研究法的形式有助于采取適當(dāng)法的形式表現(xiàn)不同法的效力等級并區(qū)別其等級的高低。 ? 在立法中對少數(shù)民族傳統(tǒng)習(xí)俗的確認(rèn)問題：中央立法與地方立法；重述規(guī)則與概括認(rèn)可等。 不過，從我國民族法治實踐來看，與應(yīng)然的狀態(tài)還有很大的距離。 目前，從形式上和民族區(qū)域自治配套法律法規(guī)的數(shù)量上看，民族區(qū)域自治法律制度已基本形成。 —— 《 人口較少民族權(quán)益保障法 》 ? 在 我國 55個少數(shù)民族中，有 22個少數(shù)民族人口在 10萬以下，統(tǒng)稱為人口較少民族，總?cè)丝?63萬人（ 2022年全國人口普查數(shù)）。 調(diào)整民族關(guān)系的其他法律 ? 主要包括 《 選舉法 》 、 《 地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法 》 、《 刑法 》 、 《 民法 》 、 《 草原法 》 、 《 森林法 》《 程序法 》 、 《 婚姻法 》 等法律中涉及民族關(guān)系的法律規(guī)范。主要是關(guān)于本民族自治地方的轄區(qū)范圍、自治機關(guān)的組成及活動原則，自治機關(guān)對本地區(qū)的政治、經(jīng)濟、財政、教育、科技、文化和衛(wèi)生事業(yè)的管理以及自治條例的實施等重要內(nèi)容的規(guī)定。 調(diào)整民族關(guān)系的國際條約 ?《 國際人權(quán)宣言 》 ； ?《 經(jīng)濟、社會和文化權(quán)利國際公約 》 ； ?《 公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約 》 ； ?《 消除一切形式種族歧視國際公約 》 ； ?《 禁止并懲治種族隔離罪行國際公約 》 ?，F(xiàn)實效力與守法者的動機無關(guān)。如果法在現(xiàn)實中不被遵守，它就喪失了法律效力的功能。法的持續(xù)并不只是由國家強制工具來保障的。 但在權(quán)利意義上，從權(quán)利主體來看，主要是一種賦予力而非約束力。 ? 具體而言，在整個法的效力等級體系中，憲法具有最高效力；除憲法的效力統(tǒng)攝所有法的效力之外，上一級法的效力均高于下一級任何一種法的效力。 ? 在我國的法治實踐中，民族權(quán)利的保障之所以存在實效性缺乏的問題，在很大程度上就是由于很多法律，尤其是涉及自然資源開發(fā)權(quán)益分配的法律、實施國家優(yōu)惠政策的法律沒有很好地落實憲法原則，與民族性基本法律相悖造成的。這就要求全國人民代表大會常務(wù)委員會或者省級人民代表大會常務(wù)委員會在批準(zhǔn)自治條例和單行條例時，要依據(jù)行政法規(guī)來審查其合法性。 ? 依據(jù) 《 憲法 》 、 《 自治法 》 的規(guī)定，對民族自治地方自治立法權(quán)的限制體現(xiàn)在 “ 不能違背憲法和法律原則、破壞社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)、不得同
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