新公司注冊資本登記管理規(guī)定關(guān)于非貨幣出資方式的研究-wenkub
2023-07-13 04:16:25 本頁面
【正文】 必需的?？梢岳斫鉃榫湍男┓秦泿咆?cái)產(chǎn)可以作為出資，由公司股東之間自行協(xié)議決定，法律不作過多干預(yù)，其它股東既然認(rèn)可某一股東可以有關(guān)非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，自然表明其他股東認(rèn)可該貨幣財(cái)產(chǎn)出資對公司經(jīng)營之必要性。新《公司注冊資本登記管理規(guī)定》關(guān)于非貨幣出資方式的研究 作者： 岑鵬飛 況且，某一股東所出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)，可能在出資時(shí)對公司的經(jīng)營至關(guān)重要，但隨著公司經(jīng)營發(fā)展變化公司業(yè)務(wù)發(fā)生轉(zhuǎn)型，當(dāng)初出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)對公司生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)而言，可能會(huì)變成無關(guān)緊要?！?，根據(jù)此規(guī)定，明確要求外國投資者所出資的實(shí)物，必須是合資經(jīng)營企業(yè)生產(chǎn)所必需的；《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第五條第二款也規(guī)定“外國合營者作為投資的技術(shù)和設(shè)備，必須確實(shí)是適合我國需要的先進(jìn)技術(shù)和設(shè)備?！?，進(jìn)行了解釋。 （三）以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，涉及到財(cái)產(chǎn)權(quán)利自投資方轉(zhuǎn)移給被投資公司，因此需要注意是否需要繳納稅金的問題。這些有關(guān)著作權(quán)出資的細(xì)節(jié)問題需要股東之間有非常明確的約定，以免產(chǎn)生不必要的糾紛。 其次，筆者認(rèn)為有必要對高新技術(shù)成果出資進(jìn)行必要的解釋。而傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為，原《公司法》規(guī)定的可作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，一般僅指專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)，不包括著作權(quán)。 新《公司法》及《公司登記管理?xiàng)l例》及《公司注冊資本登記管理規(guī)定》雖然沒有明確規(guī)定股權(quán)是否可以作為出資，而只是規(guī)定股東以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資的，其登記辦法由國家工商行政管理總局會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定。 那么，股權(quán)是否可以作為出資方式之一呢？筆者持肯定意見，因?yàn)榈谝?，股?quán)出資符合“可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)”，第二，在新《公司法》頒布前，個(gè)別省級(jí)工商行政管理部門已經(jīng)頒布過股權(quán)投資的規(guī)定。 作為出資的股權(quán)，在權(quán)屬上應(yīng)該是無瑕疵，形成股權(quán)的出資額已經(jīng)繳清，股權(quán)未被質(zhì)押或被法院凍結(jié)，除此以外，實(shí)踐中還應(yīng)注意如下情況： b、公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 C、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 需要注意的基本問題是： （1）政策性“債轉(zhuǎn)股”這方面曾有眾多專家、學(xué)者進(jìn)行過深入的法律研究，本文不再贅述。 （2）非政策性“債轉(zhuǎn)股””這種類型的債轉(zhuǎn)股，將有利于降低被投資企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債率，將債權(quán)轉(zhuǎn)成股權(quán)的出資方，從原來的債權(quán)人轉(zhuǎn)變成股東，其對公司財(cái)產(chǎn)的受償權(quán)將劣后于其它債權(quán)人，因此對其它債權(quán)人是有利的。 （二）關(guān)于投資方將其對第三人享有的債權(quán)作為出資投入到被投資企業(yè)。 除了上述“債轉(zhuǎn)股”外，還有一種情況就是投資方將其對第三人享有的債權(quán)作為出資投入到被投資企業(yè)作為出資，這種債權(quán)出資方式，與上述“債轉(zhuǎn)股”有很大區(qū)別，對被投資企業(yè)而言，將導(dǎo)致其資產(chǎn)增加同時(shí)所有者權(quán)益增加，總資產(chǎn)也增加。 除非為《中華人民共和國合同法》規(guī)定投資方與債務(wù)人約定不能轉(zhuǎn)讓或依合同性質(zhì)不能轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，筆者認(rèn)為債權(quán)符合“可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)”的法定條件，因此債權(quán)作為出資法理上當(dāng)無問題。根據(jù)權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，投資者以債權(quán)作為出資，其隱含的出資義務(wù)就是要確保在被投資公司無過錯(cuò)的前提下，可實(shí)現(xiàn)這項(xiàng)作為出資的債權(quán)，所獲得的利益不低于這項(xiàng)債權(quán)出資在入資時(shí)被
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