【正文】 強(qiáng)化內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)等證券違法行為的法律責(zé)任 7 各國關(guān)于要約收購制度的立法介紹 ? 以英國為代表的強(qiáng)制性全面要約制度 ? 歐盟國家、香港、新加坡等在立法中都采取了強(qiáng)制性全面要約收購制度 ? 主要特征是事先確定一個(gè)數(shù)量比例，將該比例作為公司控制權(quán)是否發(fā)生變化的判斷標(biāo)準(zhǔn)。收購兼并作為資本市場(chǎng)配置資源的重要手段，是上市公司增強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)力、提升公司價(jià)值的有效方式，是資本市場(chǎng)高度活躍的助推器。如鋼鐵行業(yè)、機(jī)械行業(yè)。 起草過程 上市公司收購的法規(guī)體系 法律 《 證券法 》 《 公司法 》 行政法規(guī) 《 上市公司監(jiān)督管理?xiàng)l例 》 部門規(guī)章 《 上市公司收購管理辦法 》 配套 特殊規(guī)定 《 財(cái)務(wù)顧問管理辦法 》 披露格式與準(zhǔn)則 《 外國投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法 》 自律規(guī)則 交易所業(yè)務(wù)規(guī)則 上市公司重大資產(chǎn)重組 （發(fā)行股份購買資產(chǎn)） 股份回購、吸收合并等管理辦法 17 二、 《 收購辦法 》 修訂的指導(dǎo)思想 18 修訂理念 ? 體現(xiàn)鼓勵(lì)上市公司收購的立法精神 ? 在維護(hù)證券市場(chǎng)公平的基礎(chǔ)上，提高市場(chǎng)效率－以強(qiáng)制性信息披露為主的市場(chǎng)化監(jiān)管 ? 解決上市公司收購中存在的突出問題：收購人無實(shí)力、不誠信、收購動(dòng)機(jī)不純；原控股股東掏空上市公司后金蟬脫殼等 ? 轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式，簡化審核程序，監(jiān)管部門由過去的事前審批轉(zhuǎn)變?yōu)檫m當(dāng)?shù)氖虑氨O(jiān)管與事后監(jiān)管相結(jié)合 ? 強(qiáng)化財(cái)務(wù)顧問對(duì)收購人事前把關(guān)、事后持續(xù)督導(dǎo)的作用 ? 適應(yīng)股權(quán)分置改革后全流通的證券市場(chǎng)新局面：收購方式多樣化，換股收購 (股份 /股份 )、資產(chǎn)收購 (資產(chǎn)/股份 ) 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 1） ? 充分體現(xiàn) 《 證券法 》 的立法精神 ? 將強(qiáng)制性全面要約收購制度調(diào)整為由收購人選擇的要約收購方式，賦予收購人更多的自主空間，降低了收購成本，強(qiáng)化上市公司外部治理，充分體現(xiàn)了促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的價(jià)值取向和立法精神 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 2） ? 切實(shí)保護(hù)中小股東的合法權(quán)益 ? 強(qiáng)制性信息公開披露：明確界定一致行動(dòng)人的范圍，增強(qiáng)控制權(quán)變化的透明度 ? 程序公正：維護(hù)市場(chǎng)公平 ? 公平對(duì)待股東：持有同種股份的股東得到同等對(duì)待 ? 加大對(duì)控股股東和實(shí)際控制人的監(jiān)管力度：未清欠解保，限制轉(zhuǎn)讓股權(quán)的要求 ? 強(qiáng)調(diào)董事誠信義務(wù)，限制不適當(dāng)?shù)姆词召? 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 3） ? 轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式：證監(jiān)會(huì)從 “ 守門員 ” 到 “ 裁判員 ” －確立以信息披露為主的市場(chǎng)化監(jiān)管理念，由事前審批轉(zhuǎn)變?yōu)檫m當(dāng)?shù)氖虑氨O(jiān)管與強(qiáng)化的事后監(jiān)管相結(jié)合 ? 監(jiān)管部門基于重要性原則對(duì)控制權(quán)變化進(jìn)行監(jiān)管，以 5%、20%、 30%為限，按照持股比例的不同采取不同的監(jiān)管方式 ? 對(duì) 30％以前的收購簡化審核程序，采取事后監(jiān)管： 20％－ 30％之間涉及控制權(quán)發(fā)生變化的，由財(cái)務(wù)顧問把關(guān)； 20％以下第一大股東變化的，比照收購要求，詳細(xì)披露； ? 對(duì) 30％以上的收購采取適當(dāng)?shù)氖虑氨O(jiān)管：同時(shí)要求財(cái)務(wù)顧問把關(guān)，減少對(duì)要約收購義務(wù)的豁免 ? 發(fā)現(xiàn)其不符合收購人要求的，通過并購委員會(huì)審議，證監(jiān)會(huì)可責(zé)令其停止收購，限制其表決權(quán)的行使 ? 收緊豁免條件，減少監(jiān)管部門審批豁免權(quán)力，允許收購人限期限量增持 ? 加大持續(xù)監(jiān)管力度：財(cái)務(wù)顧問持續(xù)督導(dǎo)和派出機(jī)構(gòu)持續(xù)監(jiān)管 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 4） ? 充分發(fā)揮市場(chǎng)機(jī)制的作用，堅(jiān)持市場(chǎng)化導(dǎo)向 ? 建立財(cái)務(wù)顧問 “ 明責(zé)、盡責(zé)、問責(zé) ” 制度，強(qiáng)化財(cái)務(wù)顧問對(duì)收購人事前把關(guān)、事后持續(xù)督導(dǎo)作用，強(qiáng)化財(cái)務(wù)顧問為投資者服務(wù)、為增加并購?fù)该鞫确?wù)的積極作用，形成市場(chǎng)機(jī)制對(duì)上市公司收購活動(dòng)的有效約束 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 5） ? 豐富收購手段和工具，鼓勵(lì)市場(chǎng)創(chuàng)新，允許換股收購 ? 明確收購人可以通過取得上市公司向其發(fā)行新股的方式獲得公司控制權(quán)，并可免于履行要約收購義務(wù)，鼓勵(lì)上市公司通過定向發(fā)行，改善資產(chǎn)質(zhì)量，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu) ? 允許收購人以證券作為支付手段收購上市公司（即換股收購），有效解決了上市公司并購手段不足的問題 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 6） ? 對(duì)收購人主體資格予以規(guī)范 ： ? 解決收購人無實(shí)力、不誠信的問題 ? 對(duì)特殊收購主體予以規(guī)范： ? 對(duì)管理層收購嚴(yán)格監(jiān)管，強(qiáng)化公司治理要求； ? 明確外資收購應(yīng)符合國家產(chǎn)業(yè)政策和行業(yè)準(zhǔn)入的規(guī)定，適用中國法律，服從中國的司法以及仲裁管轄，不得危害國家安全和社會(huì)公共利益 修訂的重點(diǎn)和亮點(diǎn)（ 7） ? 將不同的收購方式納入統(tǒng)一監(jiān)管體系 ? 收購方式多樣化，對(duì)要約收購、協(xié)議收購、間接收購、二級(jí)市場(chǎng)舉牌收購、取得公司發(fā)行新股等主要的收購方式予以規(guī)范 ? 明確間接收購和實(shí)際控制人的變化與直接收購適用同樣的報(bào)告、公告及要約義務(wù)的要求，一并納入上市公司收購的統(tǒng)一監(jiān)管體系 26 三、 《 收購辦法 》 修訂的主要內(nèi)容 27 整體框架 ? 將現(xiàn)行的 《 上市公司收購管理辦法 》 和 《 上市公司股東持股變動(dòng)信息披露管理辦法 》 合二為一，按照重要性原則，對(duì)不同的持股比例采取不同的監(jiān)管方式： ? 持股 5%－ 20%非為大股東或?qū)嶋H控制人：簡式披露 ? 持股 5％－ 20％但為大股東或?qū)嶋H控制人：詳式披露 ? 持股 20%－ 30%：詳式披露；若為大股東或?qū)嶋H控制人， 聘財(cái)務(wù)顧問 ? 持股 30%以上：采取要約方式或者申請(qǐng)豁免，要約報(bào)告書或收購報(bào)告書，聘財(cái)務(wù)顧問 ? 間接收購和實(shí)際控制人的變化：一并納入監(jiān)管 ? 管理層收購嚴(yán)格監(jiān)管：不鼓勵(lì)，在公司治理、批準(zhǔn)程序、信息披露、公司估值等方面作出特別要求 28 整體框架 ? 共 10章 90條 ? 總則 ? 權(quán)益披露 ? 要約收購 ? 協(xié)議收購 ? 間接收購 ? 豁免申請(qǐng) ? 財(cái)務(wù)顧問 ? 持續(xù)監(jiān)管 ? 監(jiān)管措施與法律責(zé)任 ? 附則 29 （一）重要概念 ? 收購人 ? 一致行動(dòng)人 ? 信息披露義務(wù)人 ? 控股股東和實(shí)際控制人 ? 公司控制權(quán) 30 收購人： 投資者及其一致行動(dòng)人 (Art5) ? 收購的含義：取得和鞏固公司控制權(quán) （ change in control amp。 投資者計(jì)算其所持有的股份 ， 應(yīng)當(dāng)包括登記在其名下的股份 ， 也包括登記在其一致行動(dòng)人名下的股份 。 5. 法律、法規(guī)及中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形 46 收購人的主體資格（ ) ? 提交文件要求（軟約束）： ? 中國法人、公民或其他組織的證明 ? 后續(xù)發(fā)展計(jì)劃可行性說明：根據(jù)收購人實(shí)力和從業(yè)經(jīng)驗(yàn)；收購人具備管理能力的說明：如擬改選董事、改變或調(diào)整主營方向 ? 避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、保持上市公司經(jīng)營獨(dú)立性的說明 ? 收購人為法人或其他組織，其控股股東或?qū)嶋H控制人最近 2年未發(fā)生變化的說明 47 收購人的主體資格（ ) ? 提交文件要求： ? 收購人及其控股股東或?qū)嶋H控制人核心業(yè)務(wù)和核心企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)及主營業(yè)務(wù)的說明；涉及“ 一控多 ” 的收購人，提供持股 5％以上的其他上市公司、銀行、信托公司、證券公司和保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的說明 ? 財(cái)務(wù)顧問核查意見：收購人最近 3年誠信記錄（收購人成立不滿 3年，提供控股股東或?qū)嶋H控制人的最近 3年誠信記錄）、收購資金來源合法性、收購人具備履行相關(guān)承諾的能力以及相關(guān)信息披露內(nèi)容真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性 48 信息披露義務(wù)人 范圍 ： ? 持股達(dá)到法定披露比例的投資者及一致行動(dòng)人：包括收購人和相關(guān)權(quán)益變動(dòng)的當(dāng)事人 ? 上市公司董事會(huì)、獨(dú)立董事 ? 專業(yè)機(jī)構(gòu)：包括財(cái)務(wù)顧問、律師、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、注冊(cè)會(huì)計(jì)師 49 控股股東和實(shí)際控制人 根據(jù) 《 公司法 》 第 217條規(guī)定： ? 控股股東： ? 出資額或持股占公司資本總額 50％以上； ? 或雖不足 50％，但享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)產(chǎn)生重大影響的股東 ? 實(shí)際控制人： ? 不是公司股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。 詳式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書 （必備內(nèi)容 Art17） 59 ? 二級(jí)市場(chǎng)舉牌 ? 持股達(dá)到 5％，事實(shí)發(fā)生之日（ T）起 3日內(nèi)（ T+3)報(bào)告監(jiān)管部門、公告、通知上市公司，在此期間停止買入，未披露前也不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為（見 《 證券法 》 第 195條和第 47條） ? 持股達(dá)到 5％后，通過二級(jí)市場(chǎng)交易增持或減持 5%，在 T+3日內(nèi)報(bào)告、公告，在 T+5日內(nèi)停止買入，未披露前也不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為 ? 披露的點(diǎn)為投資者持有上市公司的股份比例達(dá)到 5％、 10％、 15％、 20％、 25％ …… （ 5％的整數(shù)倍） 不同方式的特殊要求 （披露時(shí)點(diǎn) Art13） 60 ? 協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式（行政劃轉(zhuǎn)、間接方式、司法裁決、繼承、贈(zèng)與等） ? 持股達(dá)到或超過 5％，事實(shí)發(fā)生之日（達(dá)成協(xié)議日 T）起3日內(nèi)（ T+3)報(bào)告監(jiān)管部門、公告、通知上市公司，未披露前不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為 ? 持股達(dá)到 5％后，增持或減持達(dá)到或超過 5％，在 T+3日內(nèi)報(bào)告、公告，未披露前不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為 ? 披露的點(diǎn)為投資者持有上市公司的股份比例達(dá)到或超過5％、 10％、 15％、 20％、 25％ …… （ 5％的整數(shù)倍） ? 例如：持股 7％的股東，通過協(xié)議方式受讓 3％，持股達(dá)到 10％，須履行報(bào)告、公告義務(wù) 不同方式的特殊要求 （披露時(shí)點(diǎn) Art14,15） 61 ? 取得上市公司發(fā)行的新股 ? 以現(xiàn)金認(rèn)購的定向發(fā)行：董事會(huì)決議之日起 3日內(nèi)，編制簡式或詳式報(bào)告，說明取得本次發(fā)行新股的數(shù)量和比例、發(fā)行價(jià)格和定價(jià)依據(jù)、支付條件和支付方式、已履行及尚未履行的批準(zhǔn)程序、轉(zhuǎn)讓限制或承諾、最近一年及一期內(nèi)與上市公司之間的重大交易情況及未來與上市公司之間的其他安排 ? 以非現(xiàn)金資產(chǎn)認(rèn)購的定向發(fā)行：還應(yīng)當(dāng)披露非現(xiàn)金資產(chǎn)最近 2年經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告 ? 非定向發(fā)行達(dá)到法定比例：在上市公司公告發(fā)行結(jié)果之日起 3日內(nèi)，披露簡式或詳式報(bào)告 不同方式的特殊要求 （披露時(shí)點(diǎn) ,15號(hào)準(zhǔn)則第 28條） 62 ? 行政劃轉(zhuǎn)（包括國有單位之間劃轉(zhuǎn)、變更、合并 ） ? 持股達(dá)到或超過 5％，事實(shí)發(fā)生之日（上市公司所在地國資部門批準(zhǔn)之日）起 3日內(nèi)披露股權(quán)劃出方及劃入方（變更方、合并雙方）的名稱、劃轉(zhuǎn)（變更、合并）股份的數(shù)量、比例及性質(zhì)、批準(zhǔn)劃轉(zhuǎn)（變更、合并）的時(shí)間及機(jī)構(gòu)，如需進(jìn)一步取得有關(guān)部門批準(zhǔn)的，說明其批準(zhǔn)情況 ? 司法裁決 ? 申請(qǐng)執(zhí)行人持股將達(dá)到或超過 5％，事實(shí)發(fā)生之日（收到裁定之日）起 3日內(nèi)披露作出裁定決定的法院名稱、裁定的日期、案由、申請(qǐng)執(zhí)行人收到裁定的時(shí)間、裁定書的主要內(nèi)容、拍賣機(jī)構(gòu)名稱、拍賣事由、拍賣結(jié)果 不同方式的特殊要求 （披露時(shí)點(diǎn) Art14,15） 63 ? 公開征集受讓人的間接方式 ? 出讓人為上市公司股東的股東，通過證券交易所以外的市場(chǎng)采用公開征集受讓人方式出讓其所持有的上市公司股東的股份的，事實(shí)發(fā)生之日（市場(chǎng)掛牌出讓之日）起 3日內(nèi)通知上市公司進(jìn)行提示性公告，并予以披露 ? 與受讓人簽署協(xié)議后，受讓人和出讓人按照協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式披露 不同方式的特殊要求 （披露時(shí)點(diǎn) Art14,15） 64 ? 信托方式 ? 通過信托或其他資產(chǎn)管理方式，事實(shí)發(fā)生之日（達(dá)成信托或其他資產(chǎn)管理安排）起 3日內(nèi)披露 ? 信托或其他資產(chǎn)管理的具體方式 ? 信托管理權(quán)限（包括上市公司股份表決權(quán)的行使等） ? 涉及的股份數(shù)量及占上市公司已發(fā)行股份的比例 ? 信托或資產(chǎn)管理費(fèi)用 ? 合同的期限及變更 ? 終止的條件 ? 信托資產(chǎn)處理安排 ? 合同簽訂的時(shí)間及其他特別條款等 不同方式的特殊要求 （披露時(shí)點(diǎn) Art14,15） 65 權(quán)益變動(dòng)披露的流程 20％ ≤ 持股比例 ≤ 30％ 詳式權(quán)益變動(dòng)報(bào)書； 為第一大股東的，須聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問