【正文】 1 合同法講座 主講人：格桑次仁 2 “我們似乎是在不斷地向著一種新的社會秩序狀態(tài)移動，在這種新的社會秩序中，所有這些（權(quán)利義務）關系是因“個人”的自由合意而產(chǎn)生的， …… 我們可以說，所有進步社會的運動，到此處為止，是一個 ‘ 從身份到契約（ From Status to Contract） ’的運動。” ——[英 ] 梅因 《 古代法 》 3 《 合同法 》 第 1章 一般規(guī)定 4 合同法的基本原則 ?合同主體平等原則； ?合同 自由（自愿） 原則； ?合同權(quán)利義務公平原則； ?誠實信用 原則； ?公序良俗與禁止權(quán)利濫用原則； ?合同嚴守原則 ?鼓勵交易 原則 5 合同自由原則 1. 合同訂立方面 2. 合同成立的效力認定方面 3. 合同內(nèi)容的確立方面 4. 合同解除方面 5. 違約責任方面 6 誠實信用原則 1. 合同訂立階段 2. 合同訂立以后到履行前 3. 合同的履行階段 4. 合同解除 5. 合同終止以后的保密和忠實義務 6. 合同的解釋 7 鼓勵交易原則 1. 無效合同的范圍界定 2. 嚴格區(qū)分無效與可撤銷 3. 嚴格區(qū)分無效與效力待定 4. 嚴格區(qū)分合同的成立與生效 5. 合同形式對合同效力的影響 6. 嚴格限制了違約解除 7. 規(guī)定了合同解釋制度 8 《 合同法 》 第 2章 合同的訂立 9 9A：合同的主體資格 ? 自然人的 權(quán)利能力 和 行為能力 ? 法人的權(quán)利能力和行為能力 ? 委托代理人訂立合同 10 10A 合同的形式 ?書面形式 ?口頭形式 ?其他形式（推定形式） 11 11A 合同的書面形式 關于電子郵件作為證據(jù)的司法實踐 合同書形式 合同的確認書 關于數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同 書面形式的例外 12 12A 合同的內(nèi)容 （一）當事人的名稱或者姓名和住所； （二）標的； （三）數(shù)量； （四）質(zhì)量； （五）價款或者報酬； （六）履行期限、地點和方式； （七）違約責任； （八）解決爭議的方法 （仲裁與訴訟） 13 訂立合同的三個典型行為 ?要約邀請 ?要約 ?承諾 14 15A 要約邀請的概括和列舉 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示 。 寄送的價目表 、 拍賣公告 、招標公告 、 招股說明書 、 商業(yè)廣告等為要約邀請 。 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的 ， 視為要約 。 15 14A 要約的定義 ? 要約的 4項標準 （ 1）要約必須是特定的人發(fā)出的意思表示； （ 2）發(fā)出的意思表示，其內(nèi)容具體、確定 ； （ 3）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束 ； （ 4）要約必須經(jīng)送達到對方 。 ? 要約與要約邀請在效力上的區(qū)別 16 16A 要約的生效 到達主義與到達的情況 （ 1） 真正到達了受約人 （ 2） 到達代理人； （ 3） 通過公告的形式 （ 4） 通過計算機形式 要約的效力 （ 1） 對要約人講 ， 其負擔不得擅自撤銷 、 變更 、廢止 的義務； （ 2） 受要約人的權(quán)利原則與強制締約例外 。 17 17A、 18A 要約的撤回與撤銷 要約終于被我撤了！ 不得撤銷的要約 18 20A 要約失效 （ 一 ） 拒絕要約的通知到達要約人； （ 二 ） 要約人依法撤銷要約； （ 三 ） 承諾期限屆滿 ， 受要約人未作出承諾； （ 四 ） 受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更 。 19 22A 承諾的方式 常見的通知方式 通過行為 的承諾 20 23A 承諾期限 承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人 ； 要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達： （ 一 ） 要約以對話方式作出的 ， 應當即時作出承諾 ， 但當事人另有約定的除外； （ 二 ） 要約以非對話方式作出的 ， 承諾應當在合理期限內(nèi)到達 。 21 24A 承諾期限的計算 要約以信件或者電報作出的 ， 承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算 。 信件未載明日期的 ， 自投寄該信件的郵戳日期開始計算 。 要約以電話 、 傳真等快速通訊方式作出的 ，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算 。 22 25A 合同的成立 承諾生效時合同成立 。 例外情況（現(xiàn)行法的漏洞）： （ 1） 實踐合同 ， 還要交付實物 ， 合同才成立； （ 2） 合同需要經(jīng)有關部門批準 ， 合同成立是批準之日 ， 不是承活生效之日 。 23 28A、 29A 逾期承諾的效力 29A的“特殊情況”的理解：“ 通常情形 ”與“ 其他原因 ” 逾期承諾 法律評價 要約人及時通知 28A 一般情況 承諾無效； 遲到承諾構(gòu)成新要約 遲到承諾仍有效 29A 特殊情況 遲到承諾仍有效 遲到承諾無效 24 30A、 31A 要約與承諾的鏡像原則 對我發(fā)出的要約是否有實質(zhì)性 變更呢？ 這個價格 太高了！ 25 32A~35A 合同的成立的時間和地點 26 欠缺一定形式的合同成立判斷 ? 第三十六條 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng) 履行主要義務，對方接受 的，該合同成立。 ? 第三十七條 采用合同書形式訂立合同 ， 在簽字或者蓋章之前 ， 當事人一方 已經(jīng)履行主要義務 ， 對方接受的 ， 該合同成立 。 27 格式條款 訂合同時 沒有和我們 商量?。?！ 28 39A 格式條款的定義及其內(nèi)容的確定 Kodak柯達快速彩色 請注意 如遇意外損壞或損失，只賠同類同量膠卷。 29 40A 無效的格式條款 格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方 免除其責任 、 加重對方責任 、 排除對方主要權(quán)利的 ，該條款無效。 30 41A 格式條款的解釋 ?文義解釋原則 ?不利于提供格式條款一方的解釋 ?非格式條款解釋原則 31 締約上的過失責任 合同未成立，或被確認為無效或被撤銷 時，才會涉及締約上的過失責任。 32 案例 （締約上的過失責任） M與 L公司是競爭對手 ， H公司是 M、 L兩家公司競爭產(chǎn)品的潛在客戶 。 M公司本無意與 H公司合作 ， 但為了限制 L公司的訂單 ， 在其與 H的談判過程中 ， M向 H允諾如果 H不與 L公司訂立產(chǎn)品采購合同 ， 則 M與 H訂立合作合同 。 H公司信賴 M公司的允諾而未與 L公司訂立采購合同 ， 但 M最終拒絕與 H訂約而使 H公司遭受損失 。 33 締約上的過失責任的含義 ~ ，指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應盡的義務，而導致另一方的信賴利益的損失，并應當承擔民事責任。 特點： ① 發(fā)生在合同的訂立 （締約）階段 ； ② 一方當事人違反了誠實信用的義務 ； ③ 由于一方的過失造成了另一方的 信賴利益 的損失 。 34 締約過失責任的類型 ? 假借（沒有與對方訂立合同的目的）訂立合同，惡意（損害對方或他人利益）進行磋商 ； ? 故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況 。 包括： （ 1） 財產(chǎn)狀況或履約能力的告知義務； （ 2） 瑕疵告知義務 ， 不得故意隱瞞產(chǎn)品瑕疵 （ 3） 性能和使用方法的告知義務 ? 泄露或者不正當?shù)厥褂迷?商業(yè)秘密 （ 43A先合同義務 ， 對比 后合同義務 ） ? 其他違背誠實信用原則的行為 35 其他違背誠實信用原則的行為 ?違反有效的要約和要約邀請 ?違反初步的協(xié)議或許諾 ?因一方的過錯導致合同被宣告無效或被撤銷 ?因未盡到保護照顧的義務 ?違反強制訂約義務 ?無權(quán)代理 36 締約過失責任與違約責任的若干區(qū)別 發(fā)生階段 責任性質(zhì) 責任形式 賠償范圍 締約上的過失責任 締約或合同不成立或無效或被撤銷 法定責任 損害賠償 信賴利益 違約責任 合同有效成立 具有約定性。如，約定損害賠償?shù)臄?shù)額、計算方法、免責事由，違約金數(shù)額或比例 違約金 、損害賠償金 、 實際履行 、 修補替換 、定金責任 期待利益 ，包括可預見利潤 37 《 合同法 》 第 3章