【正文】 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 1 投 資 銀 行 ——公司兼并、重組與控制 公司并購(gòu)中涉及的法律問(wèn)題 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 2 ? 公司并購(gòu)的各種形式 ? 并購(gòu)的交易形式 ? 并購(gòu)的支付方式 ? 公司并購(gòu)的實(shí)體法律要求 ? 公司并購(gòu)的程序法律要求 ? 國(guó)家對(duì)并購(gòu)公司的控制 ? 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 ? 并購(gòu)合同的訂立與律師的作用 ? 并購(gòu)合同 ? 律師的作用 ? 并購(gòu)中存在的問(wèn)題 ? 案例 ——高盛公司的成功之路 目錄 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 3 并購(gòu)的交易形式比較 形式 對(duì) 比點(diǎn) 兼并目標(biāo)公司 資產(chǎn)收購(gòu) 股權(quán)收購(gòu) 并購(gòu)方風(fēng)險(xiǎn) 承擔(dān)目標(biāo)公司的債務(wù)包括未列債務(wù)、或有債務(wù) 不承擔(dān)目標(biāo)公司的債務(wù) 對(duì)目標(biāo)公司原有債務(wù)不負(fù)連帶責(zé)任，僅以購(gòu)股出資的股金為限度承擔(dān)目標(biāo)公司的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任 談判對(duì)象 只同一個(gè)賣主談判 簡(jiǎn)單 只同一個(gè)賣主談判 簡(jiǎn)單 同一批股東談判或與代表股東的一個(gè)班子談判 復(fù)雜 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 4 并購(gòu)的交易形式比較 形式 對(duì) 比點(diǎn) 兼并目標(biāo)公司 資產(chǎn)收購(gòu) 股權(quán)收購(gòu) 成交和約 復(fù)雜 需訂一個(gè)內(nèi)容詳細(xì)具體的合同 簡(jiǎn)單 合同內(nèi)容只訂明資產(chǎn)名稱權(quán)利狀況交付方式時(shí)間等即可 復(fù)雜 要制作發(fā)出一份內(nèi)容復(fù)雜的收購(gòu)要約 職工負(fù)擔(dān) 接受職工 承擔(dān)養(yǎng)老金計(jì)劃義務(wù) 不接受職工 不承擔(dān)養(yǎng)相關(guān)老金計(jì)劃義務(wù) 與目標(biāo)公司共同負(fù)擔(dān)養(yǎng)老金計(jì)劃義務(wù) 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 5 并購(gòu)的交易形式比較 形式 對(duì) 比點(diǎn) 兼并目標(biāo)公司 資產(chǎn)收購(gòu) 股權(quán)收購(gòu) 交接 復(fù)雜 逐項(xiàng)驗(yàn)收辦理各項(xiàng)權(quán)利變更登記，處理一切原有合同關(guān)系 簡(jiǎn)單 照單驗(yàn)收 簡(jiǎn)單 改組目標(biāo)公司董事會(huì)經(jīng)營(yíng)班子 稅收 無(wú)須納稅 無(wú)須納稅 需納稅 無(wú)稅收減免 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 6 并購(gòu)支付方式 ?現(xiàn)金支付 ? 以股票換股票 /資產(chǎn) ? 承擔(dān)債權(quán)債務(wù) 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 7 并購(gòu)支付方式（一）：現(xiàn)金支付 ?應(yīng)用最廣泛，最受歡迎的交換媒介 ?現(xiàn)金的形式：銀行匯票、支票、電匯、或現(xiàn)金付款證書(shū) ?不能避免發(fā)行股份或債券時(shí)所涉及的復(fù)雜問(wèn)題。比如說(shuō)：融資 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 8 ?收購(gòu)方能夠借到的款項(xiàng)數(shù)額、以及借多長(zhǎng)時(shí)間，將取決于其財(cái)務(wù)狀況、其現(xiàn)有的借款數(shù)量和償還期、其可以提供的擔(dān)保、以及其目前股份和債券資本的關(guān)系。 并購(gòu)支付方式（一）：現(xiàn)金支付 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 9 并購(gòu)支付方式（二）：以股票換股票 /資產(chǎn) ?何時(shí)用？ ?收購(gòu)方現(xiàn)金支付困難； ?融資借貸會(huì)超出公司章程的借款界限； ?債券信托契約的規(guī)定； ?巨額借貸會(huì)超過(guò)收購(gòu)方承受能力； 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 10 并購(gòu)支付方式（三）：承擔(dān)債權(quán)債務(wù) ?發(fā)生在公司兼并活動(dòng)中，特別是一優(yōu)勢(shì)公司兼并一劣勢(shì)公司時(shí)用； ?優(yōu)勢(shì)公司往往承擔(dān)劣勢(shì)公司的全部債權(quán)債務(wù)，但不另外支付任何對(duì)價(jià)； ?支付價(jià)格不明確，而是目標(biāo)公司的債務(wù)和整體產(chǎn)權(quán)之比 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 11 ? 公司并購(gòu)的各種形式 ? 并購(gòu)的交易形式 ? 并購(gòu)的支付方式 ? 公司并購(gòu)的實(shí)體法律要求 ? 公司并購(gòu)的程序法律要求 ? 國(guó)家對(duì)并購(gòu)公司的控制 ? 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 ? 并購(gòu)合同的訂立與律師的作用 ? 并購(gòu)合同 ? 律師的作用 ? 并購(gòu)中存在的問(wèn)題 ? 案例 ——高盛公司的成功之路 目錄 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 12 保護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)與公共利益、禁止壟斷 保護(hù)股東權(quán)益 保護(hù)雇員利益 落實(shí)收購(gòu)資金 公司并購(gòu)的實(shí)體法律要求 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 13 公司并購(gòu)的實(shí)體法律要求（一）： ?保護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)與公共利益、禁止壟斷 ?美國(guó) 最早的與并購(gòu)有關(guān)的謝爾曼法和克萊頓法以及后來(lái)的哈特 斯各特 羅地諾法等就是以反托拉斯、反壟斷為要旨的法律，且懲罰嚴(yán)厲； ?英國(guó) 是經(jīng)由公平貿(mào)易法、 1976年限制性貿(mào)易做法法， 1980年的競(jìng)爭(zhēng)法，來(lái)保護(hù)并購(gòu)中的競(jìng)爭(zhēng)； 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 14 公司并購(gòu)的實(shí)體法律要求（一）： ?保護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)與公共利益、禁止壟斷 ?德國(guó) 通過(guò)其 1957年頒布的，其后進(jìn)行 5次修訂的“反對(duì)限制競(jìng)爭(zhēng)法”來(lái)控制并購(gòu)中的壟斷； ?中國(guó) 在 《 關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法 》 中規(guī)定：企業(yè)兼并既要促進(jìn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益，又要防止形成壟斷，以有利于企業(yè)間的競(jìng)爭(zhēng)。 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 15 公司并購(gòu)的實(shí)體法律要求（二）： ?保護(hù)股東權(quán)益 ?強(qiáng)制要約 如果一方已取得一個(gè)公司的 30%以上表決權(quán)的股份（加拿大是 20%），該方應(yīng)向該公司其余股份的股東發(fā)出全部收購(gòu)要約。 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 16 公司并購(gòu)的實(shí)體法律要求（二）： ?保護(hù)股東權(quán)益 ?公開(kāi)要約，平等對(duì)待股東 ?公開(kāi)信息，禁止欺詐、誤導(dǎo) ?禁止阻撓行動(dòng) ?限制短期大額收購(gòu) ?承諾撤回權(quán) ?按比例平均分配 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 17 公司并購(gòu)的實(shí)體法律要求（三）： ?保護(hù)雇員利益 公司并購(gòu)的實(shí)體法律要求（四）： ?落實(shí)收購(gòu)資金 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 18 ? 公司并購(gòu)的各種形式 ? 并購(gòu)的交易形式 ? 并購(gòu)的支付方式 ? 公司并購(gòu)的實(shí)體法律要求 ? 公司并購(gòu)的程序法律要求 ? 國(guó)家對(duì)并購(gòu)公司的控制 ? 并購(gòu)前的適當(dāng)謹(jǐn)慎與披露 ? 并購(gòu)合同的訂立與律師的作用 ? 并購(gòu)合同 ? 律師的作用 ? 并購(gòu)中存在的問(wèn)題 ? 案例 ——高盛公司的成功之路 目錄 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 19 公司并購(gòu)的程序法律要求 ?西方國(guó)家的一般公司并購(gòu) 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 20 ? 由并購(gòu)方向被并購(gòu)方發(fā)出并購(gòu)意向書(shū)，是一個(gè)有用但不是法律要求的必須的步驟。 ?發(fā)出并購(gòu)意向書(shū)的意義在于： ?將并購(gòu)意圖通知給被并購(gòu)方，以了解被并購(gòu)方對(duì)并購(gòu)的態(tài)度； 西方國(guó)家的一般公司并購(gòu) 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 21 ?意向書(shū)中將并購(gòu)的主要條件已做出說(shuō)明，使對(duì)方一目了然，知道該接受還是不該接受，不接受之處如何修改，為下一步的進(jìn)展做出正式鋪墊； ?因?yàn)橛辛艘庀驎?shū)，被并購(gòu)方就可以直接提交其董事會(huì)或股東會(huì)討論，做出決議； 西方國(guó)家的一般公司并購(gòu) 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 22 ?被并購(gòu)方能夠使他準(zhǔn)備透露給并購(gòu)方的機(jī)密不致將來(lái)被外人所知，因?yàn)橐庀驎?shū)中都含有保密條款，要求無(wú)論并購(gòu)成功與否，并購(gòu)雙方都不能將其所知的有關(guān)情況透露或公布出去。 西方國(guó)家的一般公司并購(gòu) 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 23 ?意向書(shū)的內(nèi)容要簡(jiǎn)明扼要，可以比備忘錄長(zhǎng)，也可以內(nèi)容廣泛。 ?意向書(shū)一般不具備法律約束力，但其中涉及保密或禁止尋求與第三方再進(jìn)行并購(gòu)交易（排它性交易）方面的規(guī)定，有時(shí)被寫(xiě)明具有法律效力 西方國(guó)家的一般公司并購(gòu) 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 24 ?一份意向書(shū)一般包括以下條款： ?意向書(shū)的買賣標(biāo)的 ?將被購(gòu)買或出賣的股份或資產(chǎn)； ?注明任何除外的項(xiàng)目； ?不受任何擔(dān)保物權(quán)的約束。 西方國(guó)家的一般公司并購(gòu) 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 25 ?對(duì)價(jià) ?價(jià)格或可能的價(jià)格范圍，或價(jià)格基礎(chǔ)； ?價(jià)格的形式，例如：現(xiàn)金、股票、債券等； ?付款期限（包括留存基金的支付期限）。 西方國(guó)家的一般公司并購(gòu) 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 26 ?時(shí)間表 ?交換合同； ?收購(gòu)?fù)瓿桑? ?（必要時(shí)）合同交換與收購(gòu)?fù)瓿芍g的安排。 西方國(guó)家的一般公司并購(gòu) 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 27 ?先決條件 ?適當(dāng)謹(jǐn)慎程序； ?董事會(huì)批準(zhǔn)文件； ?股東批準(zhǔn)文件； ?法律要求的審批； ?稅款清潔； ?特別合同和許可； 西方國(guó)家的一般公司并購(gòu) 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 28 ?擔(dān)保和補(bǔ)償 ?將要采用的一般方法。 ?限制性的保證 ?未完成（收購(gòu)）； ?不起訴； ?保密。 西方國(guó)家的一般公司并購(gòu) 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案 29 ?雇員問(wèn)題和退休金 ?與主要行政人員的服務(wù)合同； ?轉(zhuǎn)讓價(jià)格的計(jì)算基礎(chǔ)； ?繼續(xù)雇傭。 西方國(guó)家的一般公司并購(gòu) 北京大學(xué)光華管理學(xué)院 MBA2021級(jí)教案