【正文】 ?第二十一章 債的移轉和消滅 ?第一節(jié) 債的移轉 ? 一、 概述 ? 定義：債的移轉，是指債的主體發(fā)生變更，即由新的債權人、債務人代替原債權人、債務人，而債的內容保持同一性的一種法律制度。 ?分類 ? 根據變更的主體不同，債的移轉分為債權人的變更和債務人的變更。前者為債權轉讓，后者稱為債務承擔。 ? 如果債權債務一并轉讓，稱為債的概括承受。 ?法定轉讓 ：法律的直接規(guī)定，如繼承法、公司法的規(guī)定。 ?意定轉讓 ：基于單方或雙方的法律行為，可引起合同的轉讓。 ?主要講意定轉讓。 ?移轉的原因 ?法律淵源 ?該章制度均來源于 《 合同法 》 ，所以債的移轉，實際講的是合同的移轉。 ?二 、 債權的讓與 ?甲向乙借款 1萬元，約定還款期為 1年。半年后，乙到丙處，發(fā)現(xiàn)全套張國榮紀念光盤，十分珍貴，欲購買之。丙保證該套光盤全由當年發(fā)布的歌曲和電影組成，絕對正版。經多次協(xié)商，丙以 1萬元價格出售該套光盤于乙。恰好此時，甲的借款已經到期，乙丙遂協(xié)商，由甲將 1萬元錢交付丙，丙表示同意。乙通知了甲，但末取得甲的同意?，F(xiàn)出現(xiàn)下述事情，請予以解決。 ?【 問題 】 ?1．本案中，債權讓與協(xié)議是否有效？為什么？ ?2．若甲向丙支付了 l萬元款項后，乙發(fā)現(xiàn)所購光盤八成非系正版，并經由法院撤銷了與丙的買賣?？煞褚蟪蜂N債權讓與由甲再次向自己支付 l萬元？為什么？ ?概念 ?債權讓與即債權的轉讓，指在不改變債的內容的前提下，債權人通過與第三人的協(xié)議將其債權轉讓給第三人。 ?債權人與第三人訂立的關于轉讓債權的協(xié)議稱為債權讓與合同。 ?讓與債權 的一方當事人稱為讓與人，受讓債權的一方當事人為受讓人。 ?債權讓與生效后，受讓人即取 代讓與人的債權人的地位而成為債權人。 ?債權讓與的要件 ?1）須當事人之間達成合意。 ?債權讓與時，讓與人與受讓人應訂立債權讓與合同。該債權讓與合同應具備合同的有效要件 。 ?債權讓與為無因行為 ，即使有無效事由，也不得對抗債務人。 ? 讓與的債權必須存在，且為有效。才能發(fā)生債權讓與的效力。 ? 有效存在，須作從寬解釋。已罹時效、可撤銷的債權均可轉讓。 ?2）須有有效債權的存在 ?債權讓與不同于實物轉讓，讓與后需債務人向受讓人履行，因而法律對債權人有特別的要求。 ?合同法第 79條規(guī)定：債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外： ?（ 1）根據合同性質不得轉讓； ?（ 2）按照當事人約定不得轉讓； ?（ 3）依照法律規(guī)定不得轉讓。 ?3）須所讓與的債權具有可讓與性 ?其一，以特定身份為基 礎的債權。例如，親屬間的扶養(yǎng)請求權，撫恤金請求權，受遺贈人的給付遺贈請求權等。 ?其 二，以特定債權人為基礎的債權。債權人的變更導致債的內容的變更，例如，畫家為特定債權人畫肖像畫的債權 不得轉讓。 ?其三，基于當事人間特別信任關系的債權 ，原則上不得讓與。例如，雇傭、委托、借用、租賃關系中的債權，原則上不得讓與。 ?其四 ?（ 1）根據合同性質不得轉讓的債權包括： ?當事人可以約定禁止向任何人轉讓債權， 也可以約定禁止向特定人或特定范圍的人轉讓債權。違反此約定，轉讓無效。 ?（ 2）當事人約定不得轉讓的債權 ?善意受讓人的利益保護問題 ?在當事人禁止轉讓債權的約定發(fā)生何種效力上，有三種立法例： ?一為此種特約無效，法國法采之； ?二為此種特約于當事人間為有效，但對于第三人為無效，德國法采之； ?三為此種特約為有效，但不得對抗善意第三人，日本法采之。 ?（ 3）依照法律規(guī)定不得轉讓合同債權 ?例：擔保法 61條規(guī)定：最高額抵押的主合同債權不得轉讓。 ?債權讓與通知債務人 ?債權讓與對債務人必有影響。是否須征得債務人同意？兩種主張： ?一是嚴格限制主義，轉讓須經債務人同意。 ?二是自由主義，通知生效。未通知對債務人不生效力。通知應先于履行時間。 ?合同法第 80條： 債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外。 ?債權讓與的效力 ?2021年 11月，甲與乙公司簽訂平面設計合同。約定甲為乙公司設計制作公司筒介畫冊，設計費及加工費共計 4萬元，乙公司預付 2萬元，余款于收貨并驗收合格后一次性付清。協(xié)議簽訂后，甲與乙公司各自履行了自己的義務。乙公司收貨后畫冊中有些地方未使用規(guī)范字。由此，乙公司未付余款給甲，并要求甲中心重作畫冊。 2021年 3月，甲將乙公司的欠款 2萬元轉讓給丙貿易中心，并向乙公司履行了通知義務。因此，丙貿易中心向乙公司主張債權。乙公司認為丙貿易中心不具備制作畫冊的能力，如轉讓債權不損害其利益，因而不同意丙貿易中心的主張。 ?【 問題 】 本案中，甲中心將其對乙公司的債權讓與給丙貿易中心是否生效？為什么？ ?債權讓與的效力 ?債權讓與的效力，指債權讓與對讓與人、受讓人和債務人的法律效果。 ?從讓與合同的角度看，有內部效力（讓與雙方之間）與外部效力（債務人）之分。 ?1）內部效力 ?（ 1）債權及其從權利轉讓于受讓人。 ?合同法第 81條：債權人轉讓權利的，受讓人取得與債權有關的從權利，但該從權利專屬于債權人自身的除外。 ?從權利隨主債權的轉移而轉移于受讓人。例如，擔保權、利息債權、違約金債權、損害賠償金請求權等隨主債權移轉也移轉于受讓人。但專屬于原債權人自身享有的從權利，不因債權的移轉而當然地移轉于受讓人。 ?（ 2）讓與人應使受讓人能夠完全行使債權 ?債權的轉讓人負有使受讓人能夠完全行使 債權的義務。 ?讓與人應將所有足以證明債權的文件，如債權證書、票據等交付受讓人 ；讓與人應向受讓人告知有關主張債權所必要的情形，如債務人的住所、債務的履行方式等 ；有擔保權的，讓與人應將擔保文書一并交付給受讓人；占有擔保物的，應將其占有移轉給 受讓人。 ? 讓與人對其所讓與的債權應負瑕疵擔保責 任，避免受讓人因債務人主張對抗讓與人的事由使受讓人的利益受損害。 ? 但是，除讓與合 同另有約定外，讓與人不對債務人的履行能力負擔保責任。受讓人于讓與合同成立時知道債 權有瑕疵而受讓的，讓與人也不應負瑕疵擔保責任。 ?（ 3）讓與人對讓與的債權負瑕疵擔保責任 ?2）外部效力 ?指對債務人的效力。三方面： ?（ 1）債務人應向受讓人履行債務。 ? 債權