【正文】 而進行的行為。民事行為如果符合法律規(guī)定的有效條件，就發(fā)生法律效力，構(gòu)成民事法律行為； 如果不具備法律規(guī)定的生效條件，將自始不發(fā)生法律效力 ，也即不能轉(zhuǎn)化為民事法律行為。 二、民事法律行為的分類 民事法律行為有多種分類方法，這里僅介紹兩種常見的分類。 (一 )單方法律行為和雙方法律行為 根據(jù)民事法律行為所需的意思表示的構(gòu)成，民事法律行為可分為以下兩種： 1．單方法律行為， 單方法 律行為是指基于 當事人一方的意思表示就可以發(fā)生法律效力 的民事法律行為。 例如，合同當事人一方就可變更、可撤銷合同依法行使變更、撤銷權(quán)的行為，不需要經(jīng)過對方當事人同意就可以發(fā)生法律效力。 2．雙方法律行為 雙方法律行為是指基于 雙方當事人意思表示一致才能夠發(fā)生法律效力 的民事法律行為。在實踐中，民事法律行為絕大多數(shù)都是雙方法律行為，而雙方法律行為則更多的表現(xiàn)為合同的設(shè)立、變更、終止等行為。 (二 )要式法律行為和不要式法律行為 根據(jù)民事法律行為的成立是否必須采用特定形式，民事法律行為可分為以下兩種： 1．要式法律行為 要式法律行為指 法律規(guī)定應(yīng)當采用特定形式的民事法律行為 ?！睹穹ㄍ▌t》第 56 條規(guī)定：“民事法律行為可以采5 取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的，應(yīng)當依照法律規(guī)定。”例如，根據(jù)《合同法》第270 條的規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書面形式。因此，訂立建設(shè)工程合同的行為，屬于要式法律行為。 2．不要式法律行為 不要式法律行為指法律沒有規(guī)定特定形式，當事人選擇采用書面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為。 盡管《合同法》第 270 條對建設(shè)工程合同的形式作出了規(guī)定，使得簽訂建設(shè)工程合同成為了要式民事行為 ，但是，《合同法》第 36 條同時規(guī)定， 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書而形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。 三、民事法律行為的要件 (一 )行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 一般而言，行為人應(yīng)具有完全民事行為能力；限制民事行為能力人只能實施與其意思能力相適應(yīng)的法律行為，而在能力范圍之外的行為，除經(jīng)其法定代理人同意或者追認外，不發(fā)生法律效力，但限制民事行為能力人的純獲利益的行為不受該條件的限制。 對于法人，要求其所為的民事法律行為不違反法律的禁止性規(guī)范。 (二 )意 思表示真實 意思表示真實指的是行為人內(nèi)心的效果意思與表示意思 一致 。也即 不存在認識錯誤、欺詐、脅迫等外在因素而使得表示意思與效果意思不一致 。但是，意思表示不真實的行為也不是必然的無效行為，因其導(dǎo)致意思不真實的原因不同，可能會發(fā)生無效或者被撤銷的法律后果。 (三 )不違反法律或者社會公共利益 這種要求表現(xiàn)在三個方面： 1．標的合法 2．形式合法 3．不存在以合法形式掩蓋非法目的 1Z301033 掌握代理制度 一、代理的概念 代理是指 代理人以被代理人的名義，在代理權(quán)限范圍內(nèi)與第三人為法律行為，其 法律后果：直接由被代理人承受的民事法律制度 。 《民法通則》第 63 條規(guī)定：“代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任”。代理涉及三方當事人，分別是被代理人、代理人和代理關(guān)系所涉及的第三人。 《民法通則》第 63 條同時規(guī)定：“依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應(yīng)當由本人實施的民事法律行為，不得代理?！? 自然人和法人均可成為代理人 ，但法律對代理人資格有特別規(guī)定的除外。例如：《招標投標法》中規(guī)定，招標投標活動中的招標代理機構(gòu)應(yīng)當依法設(shè)立，并具有法律規(guī)定的條件。 二 、代理的種類 根據(jù)《民法通則》第 64 條第 1 款的規(guī)定， 代理包括委托代理、法定代理和指定代理 。 1．委托代理 委托代理是代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進行的代理。在工程建設(shè)領(lǐng)域，通過委托代理實施民事法律行為的情形較為常見。 書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當載明下列事項并由委托人簽字或者蓋章： (1)代理人的姓名或者名稱； (2)代理事項、權(quán)限和期間。 2．法定代理 法定代理是根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。法定代理主要是為了維護限制民事行為能力人或者無民事行為能力人的合法權(quán)益而設(shè)計的。《民法通則》第 14 條規(guī)定：“無民事行 為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他們的法定代理人?！? 3．指定代理 指定代理是根據(jù)人民法院或者有關(guān)機關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理。例如，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見》第 67 條的規(guī)定，在訴訟中，如果無民事行為能力人、限制民事行為能力人事先沒有確定監(jiān)護人，有監(jiān)護資格的人又協(xié)商不成的，由人民法院在他們之間指定的人擔任訴訟之中的代理人。 三、代理人與被代理人的責任承擔 1．授權(quán)不明確的責任承擔 《民法通則》第 65 條規(guī)定：“ 委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當向第三人承擔民事責任，代理人 負連帶責任 ?！? 2．無權(quán)代理的責任承擔 《民法通則》第 66 條規(guī)定：“ 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，6 被代理人才承擔民事責任 。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。 本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。 ” 《民法通則》第 66 條同時規(guī)定：“第三人 知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任 ?！? 3．代理人不履行職責的責任承擔 《民法通則》笫 67 條規(guī)定：“代理人不履行職責而給被代理人 造成損害的，應(yīng)當承擔民事責任。 代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任 ?！? 4．代理事項違法的責任承擔 《民法通則》第 67 條規(guī)定：“ 代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的 ，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的， 由被代理人和代理人負連帶責任 。” 5．轉(zhuǎn)托他人代理的責任承擔 《民法通則》第 68 條規(guī)定：“委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自 己所轉(zhuǎn)托的人的行為負民事責任，但在緊急情況下，為了保護被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外?！? 四、表見代理 表見代理 是指雖 無代理權(quán)，但表面上有足以使人相信有代理權(quán)而須由被代理人負授權(quán)之責的代理 。 1．表見代理的表現(xiàn)形式 表見代理在本質(zhì)上是無權(quán)代理，依據(jù)無權(quán)代理的表現(xiàn)形式，表見代理也可以分為： (1)未予授權(quán)的表見代理； (2)超越權(quán)限的表見代理； (3)代理權(quán)終止的表見代理。 2．表見代理的構(gòu)成要件 (1)行為人沒有代理權(quán)； (2)沒有代理權(quán)的代理人實施了代理的行為； (3)善意相對人有理由相信行為人 有代理權(quán)。 3．表見代理的法律后果 《合同法》笫 49 條規(guī)定：“ 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效 ?！? 五：、代理的終止 1．委托代理的終止 有下列情形之一的，委托代理終止： (1)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成； (2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托； (3)代理人死亡 ； (4)代理人喪失民事行為能力； (5)作為被代理人或者代理人的法人終止。、 2．法定代理或指定代理的終止 有下列情形之一的，法定代理或者指定代理終止： (1)被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力； (2)被代理人或者代理人死亡 ； (3)代理人喪失民事行為能力； (4)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定； (5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅。 最高人民法院《民通意見》第 82 條規(guī)定了四種情況下，被代理人死亡的，委托代理人實施的代理行為有效。 1．代理人不知道被代理人死亡的； 2．被代理人的繼承人均予承認的； 3．被代理人與代理人約定到代理事項完成時代理權(quán)終止的； 4．在被代理人死亡前已經(jīng)進行，而在被代理人死亡后為了被代理人的利益繼續(xù)完成的。 建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識精講班第 4 講講義 lZ30l034 掌握債權(quán)制度 一、債的概念 根據(jù)《比法通則》的規(guī)定，債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。 二、債的發(fā)生根據(jù) 7 根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，債的發(fā)生根據(jù)主要包括如下幾種： 合同、不當?shù)美?、無因管理、侵權(quán)行為 等 1．合同 2．不當?shù)美? 不當?shù)美侵笡]有合法根據(jù)，取得不當利益，造成他人損失 。當發(fā)生不當?shù)美麜r．由于一方取得的利益沒有法律或合同根據(jù)且給他人造成損害，在這種情況下，受損失一方依法有請求不 當?shù)美朔颠€其所得利益的權(quán)利，而不當?shù)美藙t依法負有返還義務(wù)。這樣，在當事人之間即發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。這種因不當?shù)美l(fā)生的債，稱為不當?shù)美畟? 3．無因管理 無因管理是指沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進行管理或者服務(wù)的行為 。無因管理發(fā)生后，管理人依法有權(quán)要求受益人償付因其實施無因管理而支付的必要費用。這種由于無因管理而產(chǎn)生的債，稱為無因管理之債。 4．侵權(quán)行為 侵權(quán)行為是指侵害他人財產(chǎn)或人身權(quán)利的違法行為 。在民事活動中，一方實施侵權(quán)行為時，根據(jù)法律規(guī)定，受害人有權(quán)要求侵害人承擔賠償損失等 責任，而侵害人則有負責賠償?shù)牧x務(wù)。 三、債的常見分類方式 債的分類方式有很多種，最常見的分類方式主要有以下幾種： (一 )意定之債與法定之債 意定之債是指債的發(fā)生及其內(nèi)容由當事人依其意思決定的債。最常見到的債就是合同之債，另外單方允諾之債也屬于意定之債。 法定之債是指債的發(fā)生及其內(nèi)容均由法律予以規(guī)定的債。不當?shù)美畟?、無因管理債、侵權(quán)行為之債都屬于法定之債 。 (二 )按份之債和連帶之債 1．按份之債 按份之債是指債的一方主體為多數(shù)人，各自按照一定的份額享有權(quán)利或者承擔義務(wù)的債?！睹穹ㄍ▌t》第 86 條規(guī)定：“債權(quán) 人為二人以上的，按照確定的份額分享權(quán)利。債務(wù)人為二人以上的，按照確定的份額分擔義務(wù)。” 2．連帶之債 連帶之債，是指債的具有多數(shù)人的主體一方之間有連帶關(guān)系的債，包括連帶債權(quán)和連帶債務(wù) (或連帶責任 )。 連帶責任具有如下特點： (1)連帶債務(wù)人的每一方都負有清償全部債務(wù)的義務(wù)； (2)債權(quán)人可以向其中任何一個或者多個債務(wù)人請求履行任何比例債務(wù)，債務(wù)人不得以債務(wù)人之間對債務(wù)分擔比例有約定而拒絕履行； (3)連帶債務(wù)人一人或多人履行了全部債務(wù)后，其他債務(wù)人對債權(quán)人的債務(wù)即行解除； (4)履行債務(wù)超過其應(yīng)承擔份額的債 務(wù)人，有權(quán)向其他債務(wù)人追償。 lZ301035 lZ301035 掌握物權(quán)制度 一、物權(quán)的概念 物權(quán) 是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括 所有權(quán)、用益物權(quán)和擔保物權(quán) 。 物權(quán)具有以下法律特征： 1．物權(quán)是權(quán)利人直接支配物并享受物的利益的權(quán)利 所謂直接支配物，指的是物權(quán)人可以依自己的意思對標的物直接行使其權(quán)利，無需他人的意思或義務(wù)人行為的介入。 2．物權(quán)是排他權(quán)利 既然權(quán)利人享有直接支配物的權(quán)利．就必然會享有排他性權(quán)利，否則直接支配物的權(quán)力就不能得到保證。所以，物權(quán)人有權(quán)排除他人對自己行使物權(quán) 的干涉。 物主要包括：動產(chǎn)和不動產(chǎn)，相應(yīng)地，物權(quán)包括動產(chǎn)物權(quán)和不動產(chǎn)物權(quán)。 二、物權(quán)的種類 物權(quán)的種類主要包括： 1．所有權(quán) 所有權(quán)是指所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利 。 所有權(quán)是物權(quán)體系的核心 。與其他物權(quán)相比，所有權(quán)是最完整、最充分的物權(quán)。 2．用益物權(quán) 用益物權(quán)是指用益物權(quán)人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，享有占有、使用和收益的權(quán)利 ，主要包括 土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)、居住權(quán) 等。 (4)地役權(quán)，指因通行、取水、排水等需要，通過簽訂合同， 利用他人的不 動產(chǎn)，以提高自己不動產(chǎn)效益的權(quán)利 。 3．擔保物權(quán) 8 擔保物權(quán)是指在民事活動中，債務(wù)人或者第三人將自己所有的財產(chǎn)作為履行債務(wù)的擔保，債務(wù)人未履行債務(wù)時，債權(quán)人依照法律規(guī)定的程序就該財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。擔保物權(quán)包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。 三、物權(quán)的保護 物權(quán)受到侵害的，權(quán)利人可以通過和解、調(diào)解等途徑解決，也可以依法向人比法院提起訴訟。物權(quán)的保護應(yīng)當采取如下方式： (1)因物權(quán)的歸屬和內(nèi)容發(fā)生爭議的，利害關(guān)系人可以請求確認權(quán)利。 (2)無權(quán)占有不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的，權(quán)利人可以請求返還原物；不能返還原物或者返還原物后仍有 損失的，可以請求損害賠償。 (3)造成不動產(chǎn)或者動產(chǎn)毀損的，權(quán)利人可以請求恢復(fù)原狀；不能恢復(fù)原狀或者恢復(fù)原狀后仍有損失的，可以請求損害賠償。 (4)妨害行使物權(quán)的，權(quán)利人可以請求排除妨害。 (5)有可能危及行使物權(quán)的，權(quán)利人可以請求消除危險。 (6)侵害物權(quán)，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以請求損害賠償。 上述物權(quán)保護方式，可以單獨適用，也可以根據(jù)權(quán)利被侵害的情形合并適用。 1Z301036 掌握知識產(chǎn)權(quán)制度 一、知識產(chǎn)權(quán)概述 知識產(chǎn)權(quán)是指民事主體對智力成果依法享有的專有權(quán)利。 知識