股東代表訴訟當(dāng)事人制度實務(wù)研究-文庫吧
2025-04-03 01:28 本頁面
【正文】 權(quán)利方面，能公正和充分地代表公司的利益5。第(1)個條件被稱為“當(dāng)時所有原則”6，即不法行為發(fā)生時至訴訟期間持續(xù)持有公司股份，或者依法從當(dāng)時的股東那里直接受讓取得股份，如果是經(jīng)再次轉(zhuǎn)手受讓的股份，不符合這一條件。第(2)個條件規(guī)定的能夠公正和充分的代表公司利益，并沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，但如果能夠證明股東提起訴訟有個人的直接目的，或者參與了不法行為的，不能夠提起股東代表訴訟?！ ∪毡旧谭?267 條的規(guī)定，“自6個月前起連續(xù)持有該股份的股東，可以以書面形式請求公司提起追究董事責(zé)任的訴訟”(第1款)，“自有第1款請求日起60天內(nèi)，公司不提起訴訟的，進行第1款請求的股東可以為公司提起訴訟”(第3款)7。只有滿足上述要件的股東，才有權(quán)利對董事提起股東代表訴訟。可見，日本商法關(guān)于股東代表訴訟中原告股東的主體資格，必須滿足下列要件：(1)原告股東必須有連續(xù)6個月的持股期限。如果公司自設(shè)立后未滿6個月，但從公司設(shè)立以來一直是該公司股東的話，通常也被認為是滿足本款的適用要件8。該規(guī)定的目的在于防止濫訴的發(fā)生。(2)原告股東至少必須持有該公司1股的股份。其目的在于強化對中小股東利益的保護?！ 榱舜_保提起代表訴訟的原告股東具有一定程度的代表性，大陸法系的國家和地區(qū)除了日本外大都有持股比例的要求。如法國規(guī)定原告股東應(yīng)持有公司股份的5%以上方可提起代表訴訟。德國則規(guī)定得更高，要求占10%以上?！ ∥覈隆豆痉ā逢P(guān)于股東代表訴訟的起訴股東資格，對有限責(zé)任公司和股份有限公司作出了不同的規(guī)定。根據(jù)我國新《公司法》的規(guī)定，對有限責(zé)任公司股東代表訴訟提起權(quán)采單獨股東權(quán)說，未對股東持股數(shù)量進行限制，持一股的股東即可以提起股東代表訴訟。但對股份有限公司股東作為股東代表訴訟原告在持股數(shù)量方面限制為百分之一以上，采少數(shù)股東權(quán)說?！ ￡P(guān)于有限責(zé)任公司，本文不再贅述。而對于股份有限公司，新公司法第152條作出了限制性規(guī)定，股份有限公司股東必須連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份，才有權(quán)提起代表訴訟。即提出了兩個條件：一是數(shù)量條件。其中合計持股1%以上指在某一時間點上兩個以上股東所持有公司股份的數(shù)量之和，而非某一股東在某一段時間內(nèi)買入股份之和。二是時間條件。要滿足至起訴時其已經(jīng)連續(xù)持有該數(shù)量的股份達180日以上。實踐中，該連續(xù)期間的起算點如何確定存有爭議，即要不要堅持“當(dāng)時持股”原則。當(dāng)時持股原則要求股東在侵權(quán)行為發(fā)生時就已經(jīng)滿足持股的數(shù)量要求并且同時滿足連續(xù)持股時間條件，才具備起訴的資格。反之，如在侵權(quán)行為發(fā)生以后才買入該公司股份的股東，就不具備提起代表訴訟的條件。筆者認為，對股東代表訴訟的限制性規(guī)定應(yīng)當(dāng)考慮到我國目前公司制度的發(fā)展現(xiàn)狀，同時也應(yīng)聯(lián)系審判的實際，堅持當(dāng)時持股原則等于在提起股東代表訴訟的程序上又增設(shè)了一道門檻。在股東利益保護的制度供給資源本就貧乏的中國，過多限制股東行使權(quán)利的條件，無異于引導(dǎo)股東消極地放棄股權(quán)而不是積極地促進公司獲得發(fā)展的機會。因此，股東起訴的條件不宜過于嚴格，確定連續(xù)期間的起算點應(yīng)采取簡單方便且放寬計算的方法，即自股東起訴之日起向前推算，其已連續(xù)持股滿180日即符合持股時間的條件?！ 〈送猓谶@一問題上對有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)分和在股東持股比例問題上對二者的區(qū)分同樣沒有道理。盡管兩種公司形式在公司規(guī)模、股東關(guān)系、治理結(jié)構(gòu)等多方面均有不同，但就單個股東而言，公司形式對其追求股東權(quán)實現(xiàn)的心理影
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