【正文】 ，因此簽訂協(xié)議時，不必反映合營企業(yè)的所有問題，只需反映設(shè)立合營企業(yè)的某些要點和原則即可。法律對協(xié)議的內(nèi)容和格式?jīng)]有作統(tǒng)一規(guī)定和要求，由合營各方協(xié)商決定。經(jīng)合營各方同意，也可以不訂立合營企業(yè)協(xié)議而只訂立合營企業(yè)合同和章程。第三，合營企業(yè)合同合營企業(yè)合同是指中外合營各方為設(shè)立合營企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的文件。合營企業(yè)合同的附件，與合營合同具有同等效力。當(dāng)合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營企業(yè)合同為準(zhǔn)。合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)當(dāng)適用中國的法律。第四，合營企業(yè)章程合營企業(yè)章程是指按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)中外合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的文件。合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程經(jīng)審批機構(gòu)批準(zhǔn)后生效。3．申請申請設(shè)立合營企業(yè)，應(yīng)由中外合營者共同向?qū)徟鷻C構(gòu)報送下列文件：（1） 設(shè)立合營企業(yè)的申請書；（2） 合營各方共同編制的可行性研究報告；（3） 由合營各方授權(quán)代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程；（4） 由合營各方委派的合營企業(yè)董事長、副董事長、董事人選名單；（5） 審批機構(gòu)規(guī)定的其他文件。上述所列文件必須用中文書寫，其中第（2）、（3）、（4）項文件可以同時用合營各方商定的一種外文書寫。兩種文字書寫的文件具有同等效力。4．審批設(shè)立合營企業(yè)的審批機構(gòu)是中華人民共和國商務(wù)部和國務(wù)院授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者國務(wù)院有關(guān)部門。在中國境內(nèi)設(shè)立合營企業(yè)，一般須經(jīng)對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部審查批準(zhǔn)。批準(zhǔn)后，由中華人民共和國商務(wù)部發(fā)給批準(zhǔn)證書。凡具備下列條件的，由國務(wù)院授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者國務(wù)院有關(guān)部門審查批準(zhǔn)，并報中華人民共和國商務(wù)部備案：（1）投資總額在國務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán)限以內(nèi)，中國合營者的資金來源已經(jīng)落實的；（2）不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動力、交通運輸、外貿(mào)出口配額等方面的全國平衡的。審批機構(gòu)自接到中外合營者共同報送的全部申請文件之日起3個月內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。申請設(shè)立合營企業(yè)有下列情況之一的，審批機構(gòu)不予批準(zhǔn)：（1） 有損中國主權(quán)的；（2） 違反中國法律的；（3） 不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的；（4） 造成環(huán)境污染的；（5） 簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。5．登記申請者應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)證書之日起1個月內(nèi)，按照國家有關(guān)規(guī)定，向登記管理機關(guān)即工商行政管理機關(guān)辦理登記手續(xù)。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期。申請者領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，憑營業(yè)執(zhí)照在中國銀行或國家允許經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)的其他金融機構(gòu)開立外匯帳戶，并向當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)辦理納稅登記。審批機構(gòu)和登記管理機構(gòu)對合營企業(yè)合同、章程的執(zhí)行負(fù)有監(jiān)督檢查的責(zé)任。三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)（一） 董事會1．董事會的性質(zhì)和職權(quán)合營企業(yè)設(shè)立董事會，它是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)。董事會的職權(quán)是按合營企業(yè)章程規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題；企業(yè)發(fā)展規(guī)劃 、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預(yù)算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計師、審計師的任命或聘請及其職權(quán)和待遇等。2．董事會成員董事會由董事長、副董事長和董事組成。董事會成員不得少于3人，其人數(shù)組成由合營各方協(xié)商，在合同、章程中確定，并由合營各方委派和撤換。董事長和副董事長由合營方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生，中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。董事長不能履行職責(zé)時，應(yīng)當(dāng)授權(quán)副董事長或者其他董事代表合營企業(yè)。董事的任期為4年，經(jīng)合營各方繼續(xù)委派可以連任。3．董事會會議董事會會議每年至少召開1次，由董事長負(fù)責(zé)召集并主持。董事長不能召集時，由董事長委托副董事長或者董事負(fù)責(zé)召集并主持董事會會議。經(jīng)三分之一以上董事提議，可以由董事長召開董事會臨時會議。董事會會議應(yīng)當(dāng)有三分之二以上董事出席方能舉行。董事不能出席的，可以出具委托書委托他人代表其出席表決。董事會會議一般應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)法定地址所在地舉行。下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：（1） 合營企業(yè)章程的修改；（2） 合營企業(yè)的中止、解散；（3） 合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；（4） 合營企業(yè)的合并、分立。其他事項，可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出決議。（二）經(jīng)營管理機構(gòu)合營企業(yè)設(shè)經(jīng)營管理機構(gòu)，負(fù)責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人。正副總經(jīng)理（或正副廠長）由合營各方分別擔(dān)任。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作?？偨?jīng)理的職權(quán)是執(zhí)行董事會的各項決議，組織領(lǐng)導(dǎo)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作；在董事會授權(quán)范圍內(nèi)，對外代表合營企業(yè)，對內(nèi)任免下屬人員，行使董事會授予的其他職權(quán)?？偨?jīng)理、副總經(jīng)理由合營企業(yè)董事會聘請，可以由中國公民擔(dān)任，也可以由外國公民擔(dān)任。經(jīng)董事會聘請，董事長、副董事長、董事可以兼任合營企業(yè)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理或者其他高級管理職務(wù)。總經(jīng)理處理問題時，應(yīng)當(dāng)同副總經(jīng)理協(xié)商?？偨?jīng)理或者副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟組織的總經(jīng)理或者副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng)濟組織對本企業(yè)的商業(yè)競爭?？偨?jīng)理、副總經(jīng)理及其他高級管理人員有徇私舞弊或者嚴(yán)重失職行為的，經(jīng)董事會決議可以隨時解聘。四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的管理（一） 合營企業(yè)的經(jīng)營管理合營企業(yè)享有經(jīng)營管理自主權(quán)。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：1．在生產(chǎn)計劃方面，合營企業(yè)有權(quán)按照合同規(guī)定的經(jīng)營范圍和生產(chǎn)規(guī)模制定生產(chǎn)計劃，并報業(yè)務(wù)主管部門備案。2．在物資采購方面，合營企業(yè)所需的機器設(shè)備、原材料、燃料、配套件、運輸工具和辦公用品等（以下簡稱物資），有權(quán)決定在中國購買或者向國外購買。外國合營者作為出資的機器設(shè)備或者其他物料，可以憑審批機構(gòu)的批準(zhǔn)文件直接辦理進口許可證進口。3．在產(chǎn)品銷售方面，中國政府鼓勵合營企業(yè)向國際市場銷售其產(chǎn)品。（二）合營企業(yè)的財務(wù)會計管理合營企業(yè)的財務(wù)與會計制度，應(yīng)當(dāng)按照中國有關(guān)法律和財務(wù)會計制度的規(guī)定，結(jié)合合營企業(yè)的情況加以制定，并報當(dāng)?shù)刎斦块T、稅務(wù)機關(guān)備案。合營企業(yè)設(shè)總會計師，協(xié)助總經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)的財務(wù)會計工作。必要時，可以設(shè)副總會計師。合營企業(yè)設(shè)審計師（小的企業(yè)可以不設(shè)），負(fù)責(zé)審查、稽核合營企業(yè)的財務(wù)收支和會計帳目，向董事會、總經(jīng)理提出報告。合營企業(yè)會計年度采用日歷年制，自公歷每年1月1日起至12月31日止為一個會計年度。合營企業(yè)會計采用國際通用的權(quán)責(zé)發(fā)生制和借貸記帳法記帳。一切自制憑證、帳簿、報表必須用中文書寫，也可以同時用合營各方商定的一種外文書寫。合營企業(yè)原則上采用人民幣作為記帳本位幣，經(jīng)合營各方商定，也可以采用某一種外國貨幣作為記帳本位幣。合營企業(yè)的帳目，除按記帳本位幣記錄外，對于現(xiàn)金、銀行存款、其他貨幣款項以及債權(quán)債務(wù)、收益和費用等，與記帳本位幣不一致時，還應(yīng)當(dāng)按實際收付的貨幣記帳。以外國貨幣作為記帳本位幣的合營企業(yè)，其編報的財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)折算為人民幣。因匯率的差異而發(fā)生的折合記帳本位幣差額，作為匯兌損益列帳。記帳匯率變動，有關(guān)外幣各帳戶的帳面余額，于年終結(jié)帳時，應(yīng)當(dāng)按照中國有關(guān)法律和財務(wù)會計制度的規(guī)定進行會計處理。合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合營各方、當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)和財政部門報送季度和年度會計報表。合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國統(tǒng)計法》及中國利用外資統(tǒng)計制度的規(guī)定，提供統(tǒng)計資料，報送統(tǒng)計報表。合營企業(yè)的下列文件、證件、報表，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國的注冊會計師驗證和出具證明，方為有效：1．合營各方的出資證明書（以物料、場地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，應(yīng)當(dāng)包括合營各方簽字同意的財產(chǎn)估價單及其協(xié)議文件）；2．合營企業(yè)的年度會計報表； 3．合營企業(yè)清算的會計報表。（三）合營企業(yè)的稅務(wù)管理合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照中華人民共和國有關(guān)法律的規(guī)定，繳納各種稅款。合營企業(yè)的職工應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國個人所得稅法》繳納個人所得稅。合營企業(yè)獲得的毛利潤，按中華人民共和國稅法規(guī)定繳納合營企業(yè)所得稅后，扣除合營企業(yè)章程規(guī)定的儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金，凈利潤根據(jù)合營各方注冊資本的比例進行分配。合營企業(yè)依照國家有關(guān)稅收的法律和行政法規(guī)的規(guī)定，可以享受減稅、免稅的優(yōu)惠待遇。外國合營者將分得的凈利潤用于在中國境內(nèi)再投資時，可申請退還已繳納的部分所得稅。合營企業(yè)進口下列物資，依照中國稅法的有關(guān)規(guī)定減稅、免稅：1．按照合同規(guī)定作為外國合營者出資的機器設(shè)備、零部件和其他物料（其他物料系指合營企業(yè)件廠（場）以及安裝、加固機器所需材料，下同）；2．合營企業(yè)以投資總額以內(nèi)的資金進口的機器設(shè)備、零部件和其他物料；3．經(jīng)審批機構(gòu)批準(zhǔn)，合營企業(yè)以增加資本所進口的國內(nèi)不能保證生產(chǎn)供應(yīng)的機器設(shè)備、零部件和其他物料；4．合營企業(yè)為生產(chǎn)出口產(chǎn)品，從國外進口的原材料、輔料、元器件、零部件和包裝物料。上述減稅、免稅進口物資，經(jīng)批準(zhǔn)在中國國內(nèi)轉(zhuǎn)賣或者用于在中國國內(nèi)銷售的產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)照章納稅或者補稅。合營企業(yè)生產(chǎn)的出口產(chǎn)品，除中國限制出口的以外，依照中國稅法的有關(guān)規(guī)定減稅、免稅或者退稅。（四）合營企業(yè)的金融外匯管理合營企業(yè)的一切外匯事宜，按照《中華人民共和國外匯管理條例》和有關(guān)管理辦法的規(guī)定辦理。合營企業(yè)憑營業(yè)執(zhí)照，在中國境內(nèi)銀行開立外匯帳戶和人民幣帳戶，由開戶銀行監(jiān)督收付。合營企業(yè)在國外或者港澳地區(qū)的銀行開立外匯帳戶，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國家外匯管理局或者分局批準(zhǔn)，并向國家外匯管理局或者分局報告收付情況和提供銀行對帳單。合營企業(yè)在國外或者港澳地區(qū)設(shè)立的分支機構(gòu)，其年度資產(chǎn)負(fù)債表和年度利潤表，應(yīng)當(dāng)通過合營企業(yè)報送國家外匯管理局或者其分局。合營企業(yè)根據(jù)經(jīng)營業(yè)務(wù)的需要，可以向境內(nèi)的金融機構(gòu)申請外匯貸款和人民幣貸款，也可以按照國家有關(guān)規(guī)定從國外或者港澳地區(qū)的銀行借入外匯資金，并向國家外匯管理局或者其分局辦理登記或者備案手續(xù)。合營企業(yè)的外籍職工的工資收入和其他正當(dāng)收入，按中華人民共和國稅法繳納個人所得稅后，可按外匯管理條例匯往國外。合營企業(yè)的各項保險應(yīng)向中國境內(nèi)的保險公司投保。（五）合營企業(yè)的利潤分配合營企業(yè)按照《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》繳納所得稅后的利潤分配原則如下：1．提取儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金，提取比例由董事會確定；2．儲備基金除用于墊補合營企業(yè)虧損外，經(jīng)審批機構(gòu)批準(zhǔn)也可以用于本企業(yè)增加資本，擴大生產(chǎn)；3．按照上述第1項規(guī)定提取三項基金后的可分配利潤，董事會確定分配的，應(yīng)當(dāng)按合營各方的出資比例進行分配。4．以前年度的虧損未彌補前不得分配利潤。以前年度未分配的利潤，可以并入本年度利潤分配。 合營企業(yè)繳納所得稅后的利潤按下列順序分配：1．支付各項賠償金、違約金、滯納金、罰息、罰款；2．彌補企業(yè)以前年度虧損；3．提取儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金；4．向投資人分配利潤。（六）合營企業(yè)的勞動管理1．職工合營企業(yè)職工的錄用、辭退、報酬、福利、勞動保護、勞動保險等事項，應(yīng)當(dāng)依法通過訂立合同加以規(guī)定。合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強對職工的業(yè)務(wù)、技術(shù)培訓(xùn)，建立嚴(yán)格的考核制度，使他們在生產(chǎn)、管理技能方面能夠適應(yīng)現(xiàn)代化企業(yè)的要求。合營企業(yè)的工資、獎勵制度必須符合按勞分配、多勞多得的原則。 2．工會合營企業(yè)的職工依法建立工會組織，開展工會活動，維護職工的合法權(quán)益。合營企業(yè)工會是職工利益的代表，有權(quán)代表職工同合營企業(yè)簽訂勞動合同，并監(jiān)督合同的執(zhí)行。合營企業(yè)工會的基本任務(wù)是：依法維護職工的民主權(quán)利和物質(zhì)利益；協(xié)助合營企業(yè)安排和合理使用福利、獎金基金；組織職工學(xué)習(xí)政治、科學(xué)、技術(shù)和業(yè)務(wù)知識，開展文藝、體育活動；教育職工遵守勞動紀(jì)律，努力完成企業(yè)的各項經(jīng)濟任務(wù)。合營企業(yè)董事會會議討論合營企業(yè)的發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動等重大事項時，工會的代表有權(quán)列席會議，反映職工的意見和要求。董事會會議研究有關(guān)職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護和保險等問題時，工會的代表有權(quán)列席會議，董事會應(yīng)當(dāng)聽取工會的意見，取得工會的合作。合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)積級支持本企業(yè)工會的工作。合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國工會法》的規(guī)定為工會組織提供必要的房屋和設(shè)備，用于辦公、會議、舉辦職工集體福利、文化、體育事業(yè)。合營企業(yè)每月按企業(yè)職工實際收入總額的2％撥交工會經(jīng)費，由本企業(yè)工會按照中華全國總工會制定的有關(guān)工會經(jīng)費管理辦法使用。五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散與清算（一）合營企業(yè)的期限舉辦合營企業(yè)，屬于下列行業(yè)或者情況的，合營各方應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，在合營合同中約定合營期限：1．服務(wù)性行業(yè)的，如飯店、公寓、寫字樓、娛樂、飲食、出租汽車、彩擴洗像、維修、咨詢等；2．從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的；3．從事資源勘查開發(fā)的；4．國家規(guī)定限制投資項目的；5．國家其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。除上述情形之外，舉辦合營企業(yè)，屬于國家規(guī)定鼓勵和允許投資項目的，合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)在距合營期滿6個月前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機關(guān)提出申請。審查批準(zhǔn)機關(guān)應(yīng)自接到申請之日起1個月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。（二）合營企業(yè)的解散合營企業(yè)在下列情況下解散；1．合營期限屆滿；2．企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；3．合營一方不履合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；4．因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營；5．合營企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途；6．合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。上述第6項情況發(fā)生的，由董事會提出解散申請書，報審批機構(gòu)批準(zhǔn)；第3項情況發(fā)生的，由履行合同的一方提出申請，報審批機構(gòu)批準(zhǔn)。在第3項情況下，不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)的一方，應(yīng)當(dāng)對合營企業(yè)由此造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。（三）合營企業(yè)的清算合營企業(yè)宣告解散時，應(yīng)當(dāng)進行清算。合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照《外商投資企業(yè)清算辦法》的規(guī)定成立清算委員會，由清算委員會負(fù)責(zé)清算事宜。清算委員會的任務(wù)是對合營企業(yè)的財產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進行全面清查，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)目錄，提出財產(chǎn)作價